《民法總則》制定與我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的完善

韓 琳

四川建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院，四川 成都 610000

《民法總則》制定與我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的完善

韓 琳

四川建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院，四川 成都 610000

《民法通則》作為我國(guó)先行的監(jiān)護(hù)制度，存在理念創(chuàng)新不足、未建立完善的監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制、對(duì)監(jiān)護(hù)人范圍限定不足等問題，因此《民法總則》在立法上除了延續(xù)通則的架構(gòu)和模式，也在適度解釋監(jiān)護(hù)制度、強(qiáng)化政府部門監(jiān)督作用、擴(kuò)大監(jiān)護(hù)范圍等幾個(gè)方面進(jìn)行了優(yōu)化和完善。

《民法總則》；監(jiān)管制度；問題；完善

一、我國(guó)監(jiān)護(hù)制度立法體系的現(xiàn)狀與簡(jiǎn)要分析

監(jiān)護(hù)是指針對(duì)民法上所規(guī)定的對(duì)完全或部分喪失民事行為能力的成年人及未成年人的人身、財(cái)產(chǎn)及相關(guān)合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的一種法律制度。針對(duì)我國(guó)目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與實(shí)際國(guó)情，《民法通則》以及相關(guān)的法律法規(guī)已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前的實(shí)踐需要，急需理念和行動(dòng)上的創(chuàng)新與改革。

二、監(jiān)護(hù)制度草案存在的不足

我國(guó)現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度雖然已經(jīng)實(shí)施了約三十年，但仍然存在的一些理念陳舊、操作性不強(qiáng)等缺陷，以下具體分析《民法通則》的不足之處：

(一)理念創(chuàng)新不足

西方發(fā)達(dá)國(guó)家從上個(gè)世紀(jì)60年代末開始，對(duì)監(jiān)管制度就開始進(jìn)行一系列理念納新。在未成年人監(jiān)護(hù)層面，西方國(guó)家將國(guó)家認(rèn)定為未成年人的最高監(jiān)護(hù)人并依據(jù)兒童的最高利益原則設(shè)計(jì)相關(guān)法律制度。在成年人監(jiān)護(hù)問題上，更是在制度中采納并體現(xiàn)“維持(殘障者)生活正?；币约啊白鹬?殘障者)自我決定權(quán)”理念。在我國(guó)的分析草案監(jiān)護(hù)制度中，雖然已經(jīng)較先行的監(jiān)管制度有所突破，但區(qū)別于西方國(guó)家的是仍未將國(guó)家應(yīng)承擔(dān)的最高監(jiān)護(hù)責(zé)任以及維持殘障人士的生活正?；?、尊重其自我決策權(quán)等內(nèi)容作為創(chuàng)新理念融入制度的整體設(shè)計(jì)之中。

(二)尚未建立完善的監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制

國(guó)家目前在監(jiān)護(hù)監(jiān)督方面存在制度缺失。具體表現(xiàn)在，首先對(duì)監(jiān)護(hù)人所在居住地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)是否有監(jiān)督權(quán)缺乏科學(xué)性、合理性的法律解釋；其次國(guó)家沒有明確規(guī)定監(jiān)督權(quán)授予到哪個(gè)行政執(zhí)法部門上；最后國(guó)家往往令監(jiān)管流于形式，因?yàn)闆]有規(guī)定意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度。

(三)對(duì)被監(jiān)護(hù)人的范圍規(guī)定不足

《民法通則》沒有充分考慮成年智力障礙者、精神障礙者的監(jiān)護(hù)需求，其中規(guī)定的被監(jiān)護(hù)人僅有精神病患者和未成年人。但就我國(guó)國(guó)情來看，大部分成年的智力障礙者、精神病患者是由其父母監(jiān)管，在父母失去監(jiān)護(hù)能力或離世時(shí)候，這些被監(jiān)護(hù)人如何妥善安置、如何保障其合法權(quán)益是尚未解決的難題。綜合來看，在現(xiàn)行的法律框架下，一部分實(shí)際上沒有民事行為能力的個(gè)體，被判定其具備了民事行為能力，因而無法得到合法的保護(hù)。

(四)監(jiān)護(hù)種類不全面

目前我國(guó)監(jiān)管種類有三種，分別為法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和意定監(jiān)護(hù)，具體的監(jiān)管內(nèi)容過于簡(jiǎn)單，不適應(yīng)我國(guó)目前國(guó)情需要。首先，在18至60周歲之間的精神障礙者或植物人患者無法尋求意定監(jiān)護(hù)，這是立法上的空白缺失。其次，現(xiàn)行的法律沒有對(duì)遺囑監(jiān)護(hù)是否具備意定監(jiān)護(hù)的性質(zhì)進(jìn)行明確規(guī)定，最后，法律沒有對(duì)監(jiān)護(hù)權(quán)委托進(jìn)行清晰界定。

(五)缺乏監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)、報(bào)酬等清算制度

第一，我國(guó)目前的監(jiān)護(hù)制度沒有明文規(guī)定在監(jiān)護(hù)人正常履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的前提下，可以向被監(jiān)護(hù)人請(qǐng)求適當(dāng)?shù)膱?bào)酬的權(quán)利，第二，在監(jiān)護(hù)終止時(shí)，監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間理應(yīng)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)清算，以防止監(jiān)護(hù)人私吞被監(jiān)護(hù)人的合法財(cái)產(chǎn)與權(quán)益。

三、監(jiān)護(hù)制度的完善

(一)堅(jiān)持監(jiān)管制度解釋適度原則

《民法總則》明確強(qiáng)調(diào)了堅(jiān)持“被監(jiān)護(hù)人利益最大化”原則，特別突出應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的意愿。因此，相比于《民法通則》新立法強(qiáng)調(diào)對(duì)被監(jiān)護(hù)人人格與權(quán)利的尊重，重視被監(jiān)護(hù)人對(duì)自己事物處理的意愿，尤其在對(duì)成年人的監(jiān)護(hù)上，同時(shí)結(jié)合“消極防御”與“積極輔助”兩大方面，將“實(shí)現(xiàn)被監(jiān)護(hù)人的最大化利益”作為監(jiān)管制度的第一原則。

(二)強(qiáng)化了政府部門或機(jī)構(gòu)的監(jiān)督職能

《民法總則》與《民法通則》比較起來，前者在監(jiān)護(hù)的每一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)中均強(qiáng)化了政府相關(guān)部門的的監(jiān)督職能，政府部門不僅全程參與而且會(huì)承擔(dān)兜底責(zé)任。舉例來說，在被監(jiān)護(hù)人沒有找到相關(guān)具有監(jiān)護(hù)資格的監(jiān)護(hù)人的條件下，法律規(guī)定由政府部門來擔(dān)任最高監(jiān)護(hù)人，并且居委會(huì)等必須行使監(jiān)督職責(zé)。此外，當(dāng)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益被監(jiān)護(hù)人侵害，依照法律法規(guī)法院可撤銷監(jiān)護(hù)人資格。

(三)擴(kuò)大監(jiān)管制度的適用范圍

與《民法通則》相比，《民法總則》根據(jù)當(dāng)前的社會(huì)現(xiàn)狀擴(kuò)大了監(jiān)護(hù)制度所保護(hù)的對(duì)象范圍?！睹穹倓t》規(guī)定，不論是否為精神病人，成年人在缺乏民事行為能力時(shí)，該成年人均可以依據(jù)法律法規(guī)或書面協(xié)商的方式確定自己的監(jiān)護(hù)人，另外，“由于社會(huì)生活復(fù)雜，如果被監(jiān)護(hù)人當(dāng)初信賴的監(jiān)護(hù)者在經(jīng)過一段時(shí)間后被認(rèn)定不可信賴，在被監(jiān)護(hù)人智力正常情況下，有權(quán)撤銷書面協(xié)議，另選監(jiān)護(hù)人。[1]而且更進(jìn)一步，如果成年人擔(dān)心自己在未來的一段時(shí)間內(nèi)可能會(huì)失去民事行為能力，也可以提前選定監(jiān)護(hù)人，做風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避。

(四)完善監(jiān)管種類

建立三位一體的監(jiān)管體系，首先，在未成年人父母雙亡時(shí)，為未成年人重新指定監(jiān)護(hù)人，其次，針對(duì)喪失民事行為能力的老年人或精神病人建立完善的監(jiān)護(hù)制度，最后，對(duì)全部喪失或部分喪失民事行為能力的植物人、心理障礙者制定照管制度。

(五)建立完善的監(jiān)護(hù)制度

完善的監(jiān)護(hù)制度包括：第一對(duì)監(jiān)護(hù)人的資格及職責(zé)的認(rèn)定；第二如被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害，對(duì)監(jiān)護(hù)人的報(bào)酬進(jìn)行追討，進(jìn)行損害賠償；第三規(guī)定監(jiān)護(hù)財(cái)產(chǎn)的清算及移交規(guī)則。

[1]梁慧星.<中華人民共和國(guó)民法總則(草案)>：解讀、評(píng)論和修改建議[J].華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2016，19(5)：5-24.

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2095-4379-(2017)30-0203-01

韓琳(1986-)，男，漢族，四川成都人，本科，四川建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院，助教，研究方向：民法。