論破產(chǎn)程序中尚未履行完畢的合同

李艷云

揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225009

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論破產(chǎn)程序中尚未履行完畢的合同

李艷云

揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225009

本文通過對(duì)什么是尚未履行完畢的合同、破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同有哪些處理規(guī)則及國(guó)外破產(chǎn)法對(duì)尚未履行完畢的合同是如何規(guī)定的等問題進(jìn)行探討，針對(duì)我國(guó)破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處理規(guī)則的不足提出相應(yīng)建議，以期對(duì)該理論的研究添磚加瓦。

尚未履行完畢；繼續(xù)履行；完善

一、尚未履行完畢合同的界定

破產(chǎn)中尚未履行完畢的合同(gegenseitiger Ver-trag，executory contract)，指破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，管理人能夠行使選擇權(quán)的合同是“破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同”。條文所體現(xiàn)的未履行完畢合同的特征可以概括如下：

第一，該合同在破產(chǎn)程序開始以前必須已經(jīng)成立。

第二，主體上，尚未履行完畢的合同的雙方主體為破產(chǎn)債務(wù)人和合同相對(duì)方。

第三，效力上，尚未履行完畢的合同在破產(chǎn)申請(qǐng)受理之前成立有效且該有效性延伸到破產(chǎn)程序開始之后。

第四，類型上，尚未履行完畢的合同是雙務(wù)合同。

第五，需債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢。

二、尚未履行完畢合同的繼續(xù)履行

(一)繼續(xù)履行合同的要件

1.繼續(xù)履行合同的同意要件

我國(guó)《破產(chǎn)法》第六十二條肯定了破產(chǎn)管理人在第一次債權(quán)人會(huì)議后，享有提議債權(quán)人會(huì)議召開的權(quán)利?；诖?，本文建議借鑒韓國(guó)破產(chǎn)法做法，不設(shè)債權(quán)人委員會(huì)時(shí)，應(yīng)允許在非緊急情況下，破產(chǎn)管財(cái)人可提請(qǐng)召開債權(quán)人會(huì)議以征得其對(duì)繼續(xù)履行合同的同意。

2.將來履行的擔(dān)保要件

我國(guó)目前法定的擔(dān)保方式分為人的擔(dān)保，即保證；物的擔(dān)保，即抵押、質(zhì)押、留置；以及金錢擔(dān)保，即定金。本文認(rèn)為，為了盡快確定合同權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，提高破產(chǎn)程序效率，并保護(hù)非破產(chǎn)方利益，對(duì)將來履行的擔(dān)保仍應(yīng)要求其迅速性，即破產(chǎn)管理人須在其選擇權(quán)行使期間內(nèi)提供將來履約擔(dān)保。

三、完善我國(guó)尚未履行完畢的合同處分規(guī)則的立法建議

尚未履行完畢的合同的履行主要為促進(jìn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最大化，保證破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行。下面筆者將從三個(gè)方面分析如何對(duì)我國(guó)破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處分規(guī)則進(jìn)行補(bǔ)救。

(一)彌補(bǔ)部分待履行合同處分規(guī)則的欠缺

首先，較為明顯的就是對(duì)特殊的尚未履行完畢的合同處分上。而我國(guó)破產(chǎn)法恰恰對(duì)這類合同沒有做出明文規(guī)定，這導(dǎo)致實(shí)踐中程序運(yùn)行混亂，處理過程中引發(fā)爭(zhēng)議不斷，所以破產(chǎn)法中特殊的待履行合同處理規(guī)則亟待建立。

其次，引入尚未履行完畢的合同轉(zhuǎn)讓規(guī)則。筆者建議，在我國(guó)尚未履行完畢的合同處分規(guī)則中，參照美國(guó)的尚未履行完畢的合同轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定，詳細(xì)考察我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中合同轉(zhuǎn)讓的處理方式，在破產(chǎn)程序中設(shè)立合同轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)則。

最后，不可忽視美國(guó)等發(fā)達(dá)破產(chǎn)立法國(guó)家的其他優(yōu)秀制度，努力學(xué)習(xí)這些國(guó)家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，才能提高我國(guó)破產(chǎn)法整體水平，加速實(shí)現(xiàn)我國(guó)破產(chǎn)法的國(guó)際化進(jìn)程。

(二)明確并細(xì)化尚未履行完畢的合同的處分規(guī)則和原則

首先要明確破產(chǎn)管理人行使選擇權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。

同時(shí)不可忽視尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的法律效果的確定。我國(guó)對(duì)尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的法律效果規(guī)定尚存爭(zhēng)議，繼續(xù)履行的待履行合同于破產(chǎn)之前產(chǎn)生的債務(wù)是作為破產(chǎn)債權(quán)還是共益?zhèn)鶆?wù)，合同解除后對(duì)已經(jīng)履行的部分如何處理等都需要法律做進(jìn)一步明確。所以筆者認(rèn)為可以在破產(chǎn)法當(dāng)中對(duì)該原則予以規(guī)定，使尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的效果明確化。

(三)發(fā)揮其他法律制度的補(bǔ)充作用

對(duì)于破產(chǎn)法當(dāng)中并未加以規(guī)定的事項(xiàng)，可在其他法律修改時(shí)先予以規(guī)定。值得注意的是，在完善破產(chǎn)法過程中，與其他法律之間不光要存在彌補(bǔ)關(guān)系，同時(shí)也要協(xié)調(diào)好破產(chǎn)法與其他法律規(guī)則之間的關(guān)系。因?yàn)楸M管破產(chǎn)法自成系統(tǒng)，但是它運(yùn)作所產(chǎn)生的后果仍然不可以與其他法律規(guī)范所依賴的條件或者前提產(chǎn)生根本上的沖突。

四、結(jié)論

尚未履行完畢的合同的處分作為破產(chǎn)程序的重要組成部分，其處理的好壞對(duì)破產(chǎn)程序能否順利進(jìn)行有著重大影響。本文通過對(duì)尚未履行完畢合同的具體分析以及我國(guó)尚未履行完畢的合同處分現(xiàn)狀進(jìn)行描述，分析破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處分規(guī)則的不足，吸收借鑒其他先進(jìn)國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，從而完善我國(guó)的立法，最大程度上保障破產(chǎn)程序中經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)利，保證破產(chǎn)程序中對(duì)尚未履行完畢的合同的處理真正高效、公平，為我國(guó)法制事業(yè)的發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

[1]王澤鑒.債法原理(第一冊(cè))[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001：112.

[2]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì).破產(chǎn)法立法指南[Z].2006.3.

[3]沈宗靈主編.法理學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2001.70.

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2095-4379-(2017)13-0260-01 作者簡(jiǎn)介：李艷云(1993-)，女，漢族，江蘇徐州人，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，研究生在讀，研究方向：民商法。