董事會(huì)中心主義是否成為大勢(shì)所趨？
——基于董事會(huì)中心主義與股東大會(huì)中心主義的對(duì)比研究

石玥琦

西南財(cái)經(jīng)大學(xué)，四川 成都 611130

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董事會(huì)中心主義是否成為大勢(shì)所趨？
——基于董事會(huì)中心主義與股東大會(huì)中心主義的對(duì)比研究

石玥琦

西南財(cái)經(jīng)大學(xué)，四川 成都 611130

公司治理問(wèn)題一直在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中起著至關(guān)重要的作用，在20世紀(jì)中公司法人治理結(jié)構(gòu)的研究大多以“股東利益至上”的理念為中心，其宗旨在于公司以服務(wù)股東為目的，尋求如何減少代理成本。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，大量控股公司越來(lái)越少，伴隨著股權(quán)的分散化，傳統(tǒng)的于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙的以股東個(gè)人或股東會(huì)為中心的公司治理結(jié)構(gòu)顯得越來(lái)越不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需求。隨之出現(xiàn)“董事會(huì)中心主義”即法律把日常的決斷權(quán)配置給公司的經(jīng)營(yíng)者，并排除股東的干涉，而股東保有重大事項(xiàng)的決定權(quán)，除非章程有特別規(guī)定。對(duì)于兩種管理理念的優(yōu)劣及有效性，需要針對(duì)其所處的對(duì)應(yīng)公司的特質(zhì)及其立法本意進(jìn)行深一步的探索研究。

董事會(huì)中心主義；管理效率；追責(zé)實(shí)際決策人

一、股東會(huì)中心主義存在的不足

股東會(huì)中心主義理念的建立在于起初“股東本位”的思想嚴(yán)重，董事會(huì)成為消極、機(jī)械的執(zhí)行者。但隨著公司的不斷擴(kuò)大，及股權(quán)的不斷分散，大部分小股東僅關(guān)注自己的利益得到合理分配，因此出現(xiàn)大量“搭便車”“用腳投票”，“理性冷漠”的行為使公司運(yùn)行的效率被大大降低。此外由于股權(quán)的買賣自由化，使股東的變動(dòng)化現(xiàn)象嚴(yán)重，對(duì)于公司的整體狀況及長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略并不熟悉和了解，這將進(jìn)一步的影響公司的長(zhǎng)期發(fā)展。最后，公司法中對(duì)于股東的義務(wù)并沒(méi)有明確的規(guī)定，并且缺少必要的股東監(jiān)督機(jī)制，使股東存在著天然的私利心理，將很大程度上存在通過(guò)進(jìn)行不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，將個(gè)人利益凌駕于公司利益之上，從而損害公司及其它小股東的個(gè)人利益的行為。

二、董事會(huì)中心主義的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)

董事會(huì)中心主義在當(dāng)今企業(yè)的管理中不斷地被發(fā)現(xiàn)和重視，其主要有兩個(gè)原因適合于當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和公司管理運(yùn)行模式：

突出專業(yè)化經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)：股東大會(huì)的空殼化，使股東并沒(méi)有相應(yīng)的公司治理經(jīng)驗(yàn)、高度的專業(yè)知識(shí)、及管理公司的積極態(tài)度。而當(dāng)董事會(huì)擁有了實(shí)際的決策權(quán)利，則其能更加客觀、公正的關(guān)注實(shí)際的公司運(yùn)行狀況，做出更加準(zhǔn)確的決策判斷。

法律義務(wù)約束其行為：公司股東的進(jìn)入和退出相對(duì)自由化，在公司法的規(guī)定中，對(duì)于股東的義務(wù)也沒(méi)有明確規(guī)定，股東對(duì)公司除出資外幾乎不負(fù)有任何義務(wù)，因而其違法成本很低，救濟(jì)途徑也十分缺乏。而董事則不同，我國(guó)2014年《公司法》第一百四十八條中則明確規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。此外其激勵(lì)和約束機(jī)制都是健全的，在董事?lián)p害公司利益的情形下，公司可以要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。通過(guò)法律和公司章程約束了董事會(huì)董事的行為，盡最大程度的提高他們的違法成本。

三、董事會(huì)中心主義是否可以成為發(fā)展的必然趨勢(shì)

誠(chéng)然，將管理權(quán)與所有權(quán)分離，建立一支專業(yè)性強(qiáng)、決策力高的常設(shè)決策和管理機(jī)構(gòu)，可以將股東的決策權(quán)利盡可能的削弱和減少，在一定程度下解決公司治理問(wèn)題。但是目前仍然存在些許問(wèn)題。如，大股東特設(shè)人員為董事會(huì)成員，或董事會(huì)由股東大會(huì)推薦和提名形成，大股東雖未直接參與公司決策工作，但確為實(shí)際控制人，使董事會(huì)在一定程度上僅僅做到了組織分化，而沒(méi)有實(shí)現(xiàn)真正的獨(dú)立化、自主化。另外獨(dú)立董事較少、監(jiān)事會(huì)監(jiān)督效果極其薄弱，又會(huì)產(chǎn)生相對(duì)于股東會(huì)中心主義的對(duì)立問(wèn)題，造成代理成極高，及高管掏空公司利益的情況。

那么面對(duì)目前董事會(huì)中心主義存在的問(wèn)題還需要通過(guò)我國(guó)的法治和章程制度進(jìn)行進(jìn)一步的規(guī)范。在此，本文建議從實(shí)際追責(zé)和強(qiáng)化監(jiān)督兩方面進(jìn)行：

建立追責(zé)實(shí)際決策人制度，股東之所以利用提名董事的方法而間接對(duì)于公司進(jìn)行決策干預(yù)，其主要仍在于其董事的勤勉義務(wù)并不直接威脅于該股東的個(gè)人利益，使其能夠控制公司但并不承擔(dān)對(duì)應(yīng)的決策管理義務(wù)。那么參考《公司法》對(duì)于實(shí)際控制人的解釋，進(jìn)而引入其對(duì)應(yīng)的追責(zé)制度。從而盡可能的降低股東對(duì)于董事會(huì)的干擾程度，使董事會(huì)的運(yùn)轉(zhuǎn)存在更高的自由度和獨(dú)立性。

細(xì)分勤勉義務(wù)及加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)職能效益，在我國(guó)司法解釋對(duì)董監(jiān)高違反勤勉義務(wù)損害公司利益責(zé)任有關(guān)問(wèn)題規(guī)定較少，面對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的大量問(wèn)題，希望通過(guò)指導(dǎo)案例形式，根據(jù)法律原則和公司法立法精神解釋相關(guān)條文，明確雙方舉證責(zé)任的分配，以求盡可能的規(guī)范高層管理人員的行為。此外，監(jiān)事會(huì)的主要職責(zé)即在于監(jiān)督董事、經(jīng)理等管理人員有無(wú)違反法律、法規(guī)、公司章程及股東大會(huì)決議的行為。但目前就大多數(shù)企業(yè)來(lái)說(shuō)，監(jiān)事會(huì)的存在卻形同虛設(shè)。建議將監(jiān)事會(huì)的任免、罷免、福利制度整體獨(dú)立于董事會(huì)的管理，形成股東大會(huì)指導(dǎo)監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)，董事會(huì)做公司常規(guī)的決策安排。形成三方制約的管理架構(gòu)，使監(jiān)事會(huì)充分發(fā)揮其監(jiān)督職能。

縱然董事會(huì)中心主義的發(fā)展，還在形成的初級(jí)階段，存在著很多問(wèn)題。但是可以看到的是國(guó)家、社會(huì)、企業(yè)在立法和章程等管理文件上在該方面做出的努力。隨著經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，與企業(yè)的不斷轉(zhuǎn)型，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)決策權(quán)的科學(xué)有效分離，也必將成為大勢(shì)所趨，急需我們的不斷研究與探索。

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