芻議法院地法在涉外網(wǎng)絡侵權中的適用

周霞蔚

北京理工大學，北京 100081

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芻議法院地法在涉外網(wǎng)絡侵權中的適用

周霞蔚

北京理工大學，北京 100081

隨著網(wǎng)絡科技不斷進步，網(wǎng)絡侵權案件的數(shù)量只增不減，其復雜性也與過去不可同日而語。同時，因為網(wǎng)絡的全球性和無邊界性導致網(wǎng)絡侵權案件常常會涉及到多個國家和地區(qū)的法律，由此而引發(fā)的法律沖突也不可避免。法院地法作為一項古老的沖突法規(guī)則，雖然它的弊端仍在，但是在網(wǎng)絡全球化的背景下，它的價值值得我們再次深省。

涉外網(wǎng)絡侵權；法院地法

法院地法是一項古老的沖突規(guī)則，但是無論在什么歷史背景下，無論存在于什么社會制度下，它都能受到法官們的擁戴。對于涉外民商事案件而言，法院地法可以被認為是適用頻率非常高的一項沖突規(guī)則。特別是在美國侵權案件的司法實踐中，法院地法的適用之頻繁讓眾人都感到吃驚。現(xiàn)今，在網(wǎng)絡侵權的司法實踐中，美國法院仍然是堅持對大部分案件都適用法院地法。

一、法院地法的淵源

法院地法在侵權案件中的適用最早可以追溯至古羅馬法時代。由于當時社會生產(chǎn)力發(fā)展的局限性，人們對法律知識了解較欠缺，對于各城邦之間的法律沖突更是知之甚少，因此，法院在審理案件的時候從嚴格的屬地主義出發(fā)，絕大多數(shù)的情況都是適用本國法，排除外國法。時至今日，法院地法在處理國際民商事糾紛的過程中仍然起著很大的作用。

著名國際私法學者薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中對侵權行為適用法院地法做了詳細的論述。其理由是侵權法與刑事法之間存在著密切的聯(lián)系，刑事法普遍適用于法院地國，法院地國國內(nèi)侵權法也同樣適用于侵權事件①。另一方面，薩維尼以法律關系本座說為出發(fā)點，認為侵權行為的性質(zhì)是以公共政策為基礎的，所以侵權行為之債的法律關系之本座就是法院地。按照其創(chuàng)立的法律關系本座說，侵權行為之債的本座在法院地，那么法官在審理案件的時候就應該適用本座地法——即法院地法。另外，薩維尼支持侵權行為之債適用法院地法的原因還在于，當時的侵權行為法首要功能是懲戒和教育，而非賠償和風險分散，適用法院地法比適用外國法更能起到維護法院地國公共秩序和教育民眾的作用。除去大陸法系國家的相關理論，英美法系中艾倫茲威格教授的“法院地法”學說在侵權領域也是影響巨大的。

筆者認為，法院地法學說的體系雖然非常龐大，但是其理論的基礎主要在于以下三個方面：第一，法院地法在法律適用中處于首要地位，只有當法院地法無法適用的時候，才能適用外國法；第二，在具體的案件中，如果不能適用法律、條約或判例中已經(jīng)形成的規(guī)范，那么法院就應當把法院地法作為基本規(guī)則；第三，為了防止原告挑選法院的情況發(fā)生，針對每一類特定的法律關系確定一個最為適當?shù)姆ㄔ骸?/p>

二、適用法院地法的優(yōu)勢

首先，便于法官審理案件。法官在審理涉外民商事案件的過程中，如果選擇適用外國法，就將涉及到外國法的查明。世界上總共有170多個國家，就算是同一個國家，都還要區(qū)分多個不同的法域。以我國為例，就存在著大陸、香港、澳門、臺灣這四個不同的法域。法律規(guī)定更是千差萬別，種類繁多。我們不能要求法官對所有的法律都熟悉，這也不現(xiàn)實。因此，法官優(yōu)先適用其熟悉的本國法也是可以理解的。

其次，適用法院地法也是維護本國利益的需要。我們知道通常一國的法律制度都代表著該國的國家利益。如果本國法律與外國法律發(fā)生沖突的時候，優(yōu)先適用了外國法，那么本國的利益很可能就會遭受損害，從維護本國利益的角度出發(fā)應該優(yōu)先適用法院地法。

最后，在處理涉外民商事糾紛的時候，首先要進行的就是對案件進行識別，而進行識別的依據(jù)，大多是本國法。涉外民商事案件的審理還涉及到域外調(diào)查取證、司法文書的送達等程序；案件的判決結果還有可能涉及到域外執(zhí)行的問題，這些都需要消耗很多的司法資源。在同等條件下，如果適用本國法將會使各項程序操作起來更加的方便。

三、法院地法在涉外網(wǎng)絡侵權中的適用

網(wǎng)絡有時就像是一面放大鏡，任何理論的缺陷放到網(wǎng)絡環(huán)境中，就很會顯得更加的突出。如果說法院地法會促使涉案當事人挑選法院的情況發(fā)生，造成惡意訴訟的后果，那么這些問題放到網(wǎng)絡中就將顯得更加突出。挑選法院的現(xiàn)象當然不是網(wǎng)絡中的專有現(xiàn)象，但是選擇案件的起訴地點幾乎可以說是任何一個涉網(wǎng)案件都可能遇到的問題。

但即使是這樣，法院地法在網(wǎng)絡侵權中仍然占有一席之地。其原因就在于，承認當事人自主的選擇法院地法為案件的準據(jù)法是當代國際私法發(fā)展的趨勢，并且當外國法律的適用會違背法院地法的公序良俗時，法院可以以法院地法加以矯正，即“雙重規(guī)則”來維護法院地國家的主權與秩序。

英國著名國際私法學者戴西和莫里斯在其所著的《沖突法》一書中這樣寫道：“在國外的行為是否構成侵權行為，取決于行為地法和英國法的規(guī)定。作為一般原則，在國外發(fā)生的侵權行為只有同時滿足兩個條件才能在英國起訴：即根據(jù)英國法能起訴，根據(jù)侵權行為地法亦能起訴?！雹隈R丁·沃爾夫也認為，侵權行為不僅跟侵權行為地之間有關系，它與法院地地國的社會利益和公共秩序也有關系，因此對于侵權行為之債應該同時適用侵權行為地法和法院地法。③

當代雖然有眾多學者批判法院地法的適用，認為過度適用法院地法實際是對國際私法的否定，但是筆者認為在網(wǎng)絡背景之下，法院地法還是有一定可取之處的。我們先以一個美國的案例“國際反種族主義和反猶太主義聯(lián)盟與法國猶太學生聯(lián)盟控訴美國某某公司案”來說明，法院地法在網(wǎng)絡適用中的優(yōu)勢。

某某是一家美國公司，也是世界最大的門戶網(wǎng)站之一。它的網(wǎng)頁上有一個銷售納粹紀念品的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址。法國的電腦用戶也可以通過某某的法國子公司某某法國的法語門戶網(wǎng)站的鏈接訪問此站點，或通過在電腦瀏覽器中輸入www.yahoo.com直接訪問某某的門戶網(wǎng)站。國際反種族主義和反排猶太主義聯(lián)盟(LICRA)與法國猶太學生聯(lián)盟(UEJF)控告某某與某某法國公司，指控公司違反法國刑法典R.645-2條的規(guī)定④。原告要求法院強制某某阻止法國用戶訪問某某在美國的網(wǎng)站上拍賣的納粹物品。某某辯稱，法國法院沒有對此事的管轄權，因為被指控的問題是在美國的領土上發(fā)生的，另外某某還提出，根據(jù)美國憲法規(guī)定的表達自由權，他們的行為并不具備違法性。因此本案關注的焦點就集中在應該適用美國法還是法國法。適用美國法則某某公司無違法行為，適用法國法則某某公司存在侵權行為，需要承擔賠償責任。

在這個案例中，法國法院進行審理的時候并沒有采納美國某某公司的抗辯，對該案適用美國法，而是案件最終依照法國法進行了判決。當時該案在美國引起了很大轟動，很多美國人認為這是法國人在替他們的互聯(lián)網(wǎng)立法，法國的法律制約了美國公司的行為，使美國的利益受到了損害。而事實上，某某公司網(wǎng)站上拍賣納粹物品的行為，確實傷害到了法國的民族感情，為了維護本國的公共利益，法國法院對美國的網(wǎng)站適用本國法無疑是正確的選擇。

四、對我國司法實踐的建議

近來在我國境內(nèi)發(fā)生的涉外網(wǎng)絡侵權案件中，網(wǎng)絡侵犯知識產(chǎn)權占到了相當一部分比例。在2016年初，成都溫江區(qū)檢察院就國家版權局掛牌督辦的葉某某、江某某、胡某某涉嫌侵犯著作權罪一案，向溫江區(qū)人民法院提起公訴。這起案件是全國首例涉外網(wǎng)絡漫畫侵權案。涉案人員未經(jīng)著作權人同意，擅自將日本韓國多位漫畫家的作品用于自己所經(jīng)營的網(wǎng)站，并賺取高額廣告費。由于涉案金額巨大，法院最終依據(jù)我國刑法的相關規(guī)定判決三名被告3年以上7年以下有期徒刑并處罰金。對于嚴重的網(wǎng)絡侵權行為觸犯刑法的，直接適用我國《刑法》的規(guī)定無疑是正確的選擇，但對于還不構成犯罪的涉外網(wǎng)絡侵權行為是否應該考慮適用法院地法還有學者持否定意見。

對于涉外網(wǎng)絡侵權的法律適用，我國僅有《涉外民事關系法律適用法》第46條規(guī)定：“通過網(wǎng)絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律”。但是對于網(wǎng)絡侵權中可能發(fā)生的涉及國家公共利益的情況卻沒有作出相應規(guī)定。假如有一天，我國也遇到類似某某案件時，我們可能無法可依。

網(wǎng)絡聯(lián)系著世界上170多個國家，每個國家都有其獨特的歷史和文化背景，這是網(wǎng)絡侵權法律沖突產(chǎn)生的原因之一。但是同時，我們也必須承認保護本國主權和公序良俗是每一個國家法律的基本目標，如果這個基本的價值都不能體現(xiàn)，那么法律就沒有任何意義可言。網(wǎng)絡的出現(xiàn)使原本不會發(fā)生的公法沖突跨越了地理因素的制約而發(fā)生了，各國的主權和法律制度都面臨著巨大的考驗，在適用外國法會影響到本國利益的時候，適用法院地法對于保護國家主權而言具有一定的積極作用。

因此，筆者認為，當網(wǎng)絡侵權行為侵犯到法院地國的公序良俗以及重要利益的時候，仍然有必要適用法院地法。特別是當某些網(wǎng)絡侵權案件涉及到某些公法領域時，法院地法的作用就更加凸顯出來。但是如果網(wǎng)絡侵權案件并沒有涉及到國家的根本利益而只是平等主體之間的民事糾紛時，筆者認為法院地法的適用還是應該受到限制的。總之，法院地法在網(wǎng)絡侵權中仍然有一定的用武之地，需要具體問題具體分析。

[ 注 釋 ]

①趙相林.國際私法[M].北京：中國政法大學出版社，2010：325.

②Morse：Choice of Law in Tort：A Comparative Study，1984，Am.J.C.L.，p113.

③馬丁·沃爾夫.國際私法[M].北京：北京大學出版社，2009：535.

④法國刑法典R.645-2條的規(guī)定是二戰(zhàn)時期對展覽及銷售種族主義材料定罪的法律.

[1]趙相林.國際私法[M].北京：中國政法大學出版社，2010.

[2]馬丁·沃爾夫.國際私法[M].北京：北京大學出版社，2009.

[3]胡廷松.論網(wǎng)絡侵權的法律適用[J].華僑大學學報，2010(1).

[4]杜新麗.網(wǎng)絡時代沖突法規(guī)則的幾點思考[J].比較法研究，2003(5).

As the computer technology developing，the Internet as a new communication method has affected the people’s life and work.More and more countries are involved in Internet infringement cases.In this situation，the private international law becomes more important.As an ancient rule of the private international law，lex fori still have some defects，but the Internet makes it have a new life.

Internet infringement； lex fori

D

A

2095-4379-(2017)06-0145-02

周霞蔚，北京理工大學，講師，研究方向：國際私法。