商標綜述及注冊、使用時需要注意事項

鄭凌云

一、商標及商標的種類

1.商標的概念

商標是生產(chǎn)、經(jīng)營者為了使自己生產(chǎn)經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)與其他生產(chǎn)、經(jīng)營者的商品或服務(wù)區(qū)別開來而使用的一種標記。通俗直白一些，商標就是一種“標記”。

2.商標的種類

（1）按商標構(gòu)成分類

①文字商標：商標以各種語言文字、字母和數(shù)字組成。

②圖形商標：由平面或立體圖形構(gòu)成的商標

③組合商標：由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標準和顏色組

合等要素組合而成的商標。

④三維商標：也稱立體商標，以占據(jù)一定空間的立體實物，如

產(chǎn)品的造型、產(chǎn)品的實體包裝物等組成的商標。

（2）按商標的用途分類

①商品商標：指定使用在商品上標明商品來源的商標。商品商標是數(shù)量最多、用途最廣的商標。商標局《類似商標服務(wù)項目區(qū)分表》劃分的45個項目類別中第1類-34類是商品項目。

②服務(wù)商標：指使用于向社會提供的服務(wù)項目上，用于區(qū)分服務(wù)的提供者的商標。商標局《類似商標服務(wù)項目區(qū)分表》劃分的45個項目類別中第35類-45類是服務(wù)項目。

（3）依據(jù)注冊人的特殊性，商標還包括

①集體商標

指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織的成員資格的標準。

②證明商標

指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的的單位或個人使用于其商品或服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定的品質(zhì)的標志。

二、商標的法定構(gòu)成要素

1.具有可視性

《商標法》第八條規(guī)定了商標是可視性標志，就是說商標是一個視覺標志，包括平面的立體的，看不見的標志比如氣體、音響就不能作為商標注冊。

2.具有顯著性

《商標法》第九條規(guī)定“申請注冊的商標，應(yīng)當有顯著特征，便于識別”。所謂的顯著特征就是具有個性特征，其表現(xiàn)的形式和表現(xiàn)內(nèi)容具有一定的獨創(chuàng)性。如：可口可樂，海爾等名稱都是無含義的自創(chuàng)詞，其表現(xiàn)形式也有獨創(chuàng)性。《商標法》第十一條規(guī)定缺乏顯著特征的標志不能作為商標注冊。所以，各個業(yè)務(wù)部門在設(shè)計商標時就要考慮顯著性的因素，從最開始就避免無法取得商標專用權(quán)的可能性。

3.具有可注冊性

具有可注冊性從兩個方面來講：其一是要符合商標法的規(guī)定，其二是不與他人在先權(quán)利相沖突。

其一：商標法的有關(guān)規(guī)定

《商標法》第十條規(guī)定了不得作為商標使用的標志，也就是商標禁用條款（絕對禁用條款），第一款共八個方面，第二款規(guī)定了縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標。

舉例：2001年6月四川五糧液集團公司申請注冊的“名揚天下”商標經(jīng)商標局審查后以該商標“夸大宣傳并帶有欺騙性”為由，2002年4月予以駁回，五糧液集團公司對此不服，向商標評審委員會申請復(fù)審，2004年6月，商標評審委審查后認為名揚天下顧名思義就是表示名聲傳播很廣，聲譽遍布整個世界。將其作為商標用于指定的白酒、紅酒等商品上，構(gòu)成了對本商品質(zhì)量及知名度等特點的夸大宣傳作用，屬于《商標法》的禁用標志。

其二：不與他人在先權(quán)利相沖突

他人的在先權(quán)利表現(xiàn)為兩方面：商標的在先權(quán)利和其它合法的在先權(quán)利。

《商標法》第二十八條、第二十九條規(guī)定了商標注冊的申請在先原則。也就是說：如果在同一種商品或類似商品上，您的商標與他人已經(jīng)注冊的或申請在先的商標相同或者近似的話，那么成功的希望就很小了。

《商標法》第九條規(guī)定，申請注冊的商標不得與他人在先的合法權(quán)利相沖突。這里所說的在先權(quán)利，主要是指姓名權(quán)、肖像權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計專利權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱的商號權(quán)以及域名。對于在先權(quán)利，就目前條件和實際情況要想完全避免是有相當難度的，這里只是提醒申請人在選擇商標設(shè)計商標時要有充分注意，事先進行必要的可行性研究和必要的調(diào)查，避免徒勞無功。

總結(jié)以上所說到的幾點，一件好的商標應(yīng)當是具有個性特征的、有獨創(chuàng)性的、合法的（符合商標法的規(guī)定）、合理的（有文化內(nèi)涵、便于認讀、形式簡單明快、有時代特色、有通用性）視覺標志。在選擇設(shè)計商標時，切忌“先天不足”。

三、商標申請的流程

商標申請大致經(jīng)過四個步驟：

1.向國家商標局提交申請資料。

2.商標局下發(fā)《商標注冊申請受理通知書》。

申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫書件的，商標局編寫《商標注冊申請受理通知書》下發(fā)給申請人，因此，收到《受理通知書》只代表形式上符合了規(guī)定，并不代表注冊商標成功。

3.商標局按照商標法規(guī)定對申請商標進行初步審定，凡符合商標法規(guī)定的，予以公告。

4.公告三個月，若無人提出異議，則授予注冊商標。若有人提出異議，則進入商標爭議處理程序。

若商標申請進展順利，則一年左右可以拿到商標注冊證。另外，商標審查統(tǒng)一由國家商標局審查，也就是說全國各地的商標都要匯總到國家商標局審查，地方商標局沒有審查權(quán)利。

四、商標注冊、使用過程中應(yīng)注意的事項

1.組合商標不能拆分使用

組合商標（文字、圖形、數(shù)字等多種要素組成）注冊難度最大，保護范圍也是最大的，但是使用起來不是很方便，不能拆分使用。所以大家注冊時要考慮清楚是文字、圖形單獨注冊還是組合注冊。

2.黑白商標可變色、彩色商標不能變

商標注冊時顏色最好用黑白色，因為若注冊時帶有顏色，則使用時就只能用注冊時的顏色，也就是說注冊為黃色，則使用時只能用黃色，而注冊為黑白色，則使用時可以變換成各種顏色使用。

3.保護從注冊批準開始，排他從注冊申請開始

從我們向商標局提出申請，遞交了申請資料開始，商標法就保護了我們的申請優(yōu)先權(quán)，以后別人再申請同樣或類似的商標就肯定會被駁回。

商標專用權(quán)的保護從注冊批準開始，申請商標到拿到商標注冊證，大約需要一年的時間。在此過程中，可能會有競爭對手使用我們申請的商標，而我們卻無從投訴，為了盡量減少我們損失，我們在申請之前應(yīng)當做好保密工作。

4.注冊商標之前要查詢，提高注冊效率

商標注冊申請之前，有必要先進行查詢，因為您選定的商標有可能和他人已經(jīng)在先申請或者注冊的商標相同或相似。先行查詢可以減少申請被駁回的幾率（風險），最關(guān)鍵的是提高商標注冊的效率。

5.申請圖樣要清晰，保證排他性及時到位

一定要保證申請商標圖樣清楚，若不清楚，商標局會駁回，申請日期不予保留，這樣就有可能失去申請在先的權(quán)利。

6.注冊商標標記在注冊批準前不能使用

注冊商標可以標明“注冊商標”字樣或注冊標記“R”或“注”。在商品上不便標明的，也可在商品包裝或其他附著物上標明。這是商標法賦予注冊商標的權(quán)利，所有者可以選擇是否標明。但是，正在申請但未取得注冊的商標不能標“R”或“注”。

7.不得自行改變注冊商標

注冊商標的標志是一個不可分割的整體，法律只保護核準注冊的商標，若該核準注冊的商標一經(jīng)改動（包括商標字體、字形、線條等方面），法律就不予保護。依據(jù)商標法第22條規(guī)定，注冊商標需要改變其標志的，應(yīng)當重新提出注冊申請。商標使用應(yīng)以核定使用的類別為限。若使用類別變動，也應(yīng)提出新的注冊申請。

8.注冊事項變更，必須辦理變更手續(xù)

注冊商標的注冊人的名義、地址等因行政隸屬發(fā)生變化、聯(lián)營、轉(zhuǎn)產(chǎn)、恢復(fù)老字號等原因或因遷址等原因發(fā)生變化后，均應(yīng)當辦理變更注冊手續(xù)。

9.不得連續(xù)3年停止使用注冊商標

商標獲準注冊后連續(xù)3年停止使用的，有可能導致權(quán)利的喪失。這里的使用包括廣告宣傳、展覽、許可等方面使用注冊商標。根據(jù)《商標法》有關(guān)規(guī)定，對于連續(xù)3年停止使用注冊商標，任何人有權(quán)向商標局申請撤銷該注冊商標。

10.注冊保護年限為10年，到期必須續(xù)展

到期前六個月要提出續(xù)展申請，若未能提出，則到期后六個月內(nèi)一定要提出續(xù)展申請，不然，就喪失了商標權(quán)。

11.保存好使用和注冊檔案，以維護好權(quán)益

為了更好地保護注冊人商標權(quán)利，注冊人一定要重視商標使用檔案管理，使用紀錄就是證據(jù)。例如：銷售合同、產(chǎn)品（最早使用）等，盡量都要保存。這對于將來申請商標復(fù)審會有很大的作用。