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    淺議婚內(nèi)強(qiáng)奸

    2016-12-03 20:48:52劉振
    人間 2016年30期
    關(guān)鍵詞:離婚強(qiáng)奸定性

    摘要:近年來,我國離婚率呈現(xiàn)逐年上漲的態(tài)勢,因此有關(guān)婚姻方面的法律問題越來越多。筆者主要闡述了婚內(nèi)強(qiáng)奸行為應(yīng)當(dāng)如何判定。目前我國學(xué)術(shù)界存在諸多觀點,筆者主要闡述了三種主要的觀點,并標(biāo)明了筆者的觀點。

    關(guān)鍵詞:離婚;強(qiáng)奸;定性

    中圖分類號:D92文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1671-864X(2016)10-0 118 -01

    一、關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪的主要觀點

    通過查閱相關(guān)資料,截至目前,我國學(xué)術(shù)界關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸主要有以下三種觀點,現(xiàn)詳述之:

    (一)肯定說。

    肯定說認(rèn)為,婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)該評價為強(qiáng)奸罪,即只要是夫妻的一方對另一方的強(qiáng)制性行為即構(gòu)成強(qiáng)奸罪。從時間上說,雖然婚姻關(guān)系使得夫妻雙方有同居的義務(wù),但也不能完全喪失了性自由的權(quán)利。在兩人辦理離婚期間或長期分居的,已不具備正常的夫妻關(guān)系,妻子享有拒絕丈夫發(fā)生性行為的要求,在這種情況下,丈夫如采取暴力等手段強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系,就屬于強(qiáng)奸行為,構(gòu)成了強(qiáng)奸罪。其主要理由如下:第一,婚內(nèi)強(qiáng)奸行為本質(zhì)上嚴(yán)重侵犯了婦女性權(quán)利,具有同樣嚴(yán)重的社會危害性;第二,丈夫無豁免權(quán)論已逐步被廢止和遺棄;第三,丈夫與妻子性交的權(quán)利絕對不能強(qiáng)制執(zhí)行;第四,中國目前有大量的已婚婦女因婚內(nèi)強(qiáng)奸而生活在水深火熱之中,急需刑法去營救;第五,其他國家的實證立法例已為中國提供了借鑒。

    (二)否定說。

    否定說認(rèn)為,夫妻雙方構(gòu)成婚姻關(guān)系,即意味著性生活的承諾,一方(用“一方”而不用“男方”,是因為并不是在所有的強(qiáng)奸行為中,犯罪的主體只有男性才可以實施,刑法中所提到的強(qiáng)奸都是對婦女實施的犯罪行為,這也不能不說是法律的一個死角)不需要進(jìn)行夫妻性生活每次都征求對方是否同意。同時,就危害程度來說,這種行為也達(dá)不到承擔(dān)刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。否定說是我國刑法理論界的主流觀點,其理由如下:第一,其社會危害性遠(yuǎn)不及普通強(qiáng)奸罪嚴(yán)重;第二,丈夫基于同居權(quán)而使其婚內(nèi)一切性交行為得到豁免;第三,其難以舉證,不具有可操作性;第四,從語義上分析,奸是指非婚姻關(guān)系內(nèi)的不正當(dāng)男女關(guān)系,夫妻間無強(qiáng)奸可言;第五,其很容易導(dǎo)致妻子對丈夫的報復(fù)手段合法化。

    (三)折中說。

    該說認(rèn)為:一般情況下丈夫奸淫妻子不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,但有下列情形之一的可構(gòu)成強(qiáng)奸罪:(1)男女雙方雖已登記結(jié)婚,但并無感情,并且尚未同居,也未曾發(fā)生性關(guān)系,而女方堅持要求離婚,男方進(jìn)行強(qiáng)奸的;(2)夫妻感情確已破裂,并且長期分居,丈夫進(jìn)行強(qiáng)奸的。

    二、關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸的域外考察

    各國關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪主要有以下兩種立法例,現(xiàn)分述如下:

    (一)明確規(guī)定丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體。

    一些國家在刑法典中明確規(guī)定,丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的犯罪主體。例如,奧地利刑法典明確規(guī)定,對婦女施以暴力,或以身體或生命之現(xiàn)在危險加以脅迫,使其不能反抗,而為婚姻外之性交者,處一年以上十年以下自由刑。此外,泰國、瑞士等國家也有類似的規(guī)定。

    (二)明確規(guī)定丈夫可以成為強(qiáng)奸罪的主體。

    與上述情況形成鮮明對照的是,一些國家通過國家立法明確規(guī)定丈夫可以成為強(qiáng)奸罪的犯罪主體。例如,印度刑法典規(guī)定,當(dāng)妻子是15 歲以下的幼女時,丈夫強(qiáng)迫其性交可成立本罪。這里的本罪即指強(qiáng)奸罪。另外,美國的新澤西、加利福尼亞、特拉華、內(nèi)布拉斯和俄勒岡等州在立法上都作了類似的規(guī)定。

    三、關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸行為定性的個人思考

    對于婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪,個人認(rèn)為不能簡單地一概而論,而應(yīng)該具體問題具體分析。現(xiàn)將個人觀點從以下幾方面予以闡釋:

    (一)一般而言,婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成犯罪。

    首先,從權(quán)利義務(wù)的角度考察出發(fā),婚姻的合法存在派生出了夫妻雙方的配偶權(quán)和同居權(quán)。而同居權(quán)的主要內(nèi)容之一就是夫妻進(jìn)行性行為,所以,合法的婚姻關(guān)系的存在為夫妻進(jìn)行性行為奠定了前提和基礎(chǔ)。因此,妻子配合丈夫進(jìn)行性行為是其履行同居義務(wù)的表現(xiàn)。也就是說,丈夫基于同居權(quán)而使其婚內(nèi)的一切性交行為都得到豁免。

    其次,丈夫違背妻子意愿強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的,該行為的社會危害性遠(yuǎn)不及普通的強(qiáng)奸犯罪,并且這種行為至多可以說是一種違反性道德的表現(xiàn),而根本構(gòu)不成犯罪。因為夫妻性關(guān)系是建立在夫妻感情基礎(chǔ)上的,雖說女方不愿與男方發(fā)生性關(guān)系,但從女方主觀意思上并沒有強(qiáng)烈的反抗意識,而是在這種心理支配下只是有些半推半就的表示,并沒有違背女方意志。男方為了克服女方這種半推半就的意思表示而使用了暴力方法,這只能說是違反性道德的一種體現(xiàn),不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

    再次,從語義上來進(jìn)行分析也可以發(fā)現(xiàn),構(gòu)成強(qiáng)奸罪必須具備“強(qiáng)”和“奸”兩個條件。眾所周知,夫妻之間具有性的權(quán)利和性的義務(wù),根本不存在什么“奸”的問題,因為按照有關(guān)漢語詞典的解釋,所謂“奸”,是指奸淫,包括通奸和強(qiáng)奸,亦即非婚姻關(guān)系內(nèi)男女之間不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系,而夫妻之間的性關(guān)系是婚姻關(guān)系內(nèi)男女之間正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系,故婚內(nèi)無“奸”。并且從民法的角度看婚姻關(guān)系,它其實是一種基于雙方合意的民事契約關(guān)系,婚姻關(guān)系的建立對夫妻而言都意味著一種承諾,即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,任何一方都有與另一方同居的義務(wù),性生活是一種雙務(wù)的行為,夫妻雙方都有從對方獲取性快感,享受性生活的權(quán)利,性生活無疑應(yīng)是夫妻共同生活的重要組成部分,建立在合法婚姻關(guān)系基礎(chǔ)上的婚內(nèi)性生活的合法性及合理性容不得置疑。

    最后,夫妻之間的性行為是一種很私密的事情,對于是否構(gòu)成強(qiáng)奸,不僅取證較為困難,而且司法操作起來也不具有可操作性。另外,一旦將此種行為上升為犯罪來處理,這極有可能成為妻子報復(fù)丈夫的一種手段,不利于家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定,也不利于社會關(guān)系的平穩(wěn)。

    (二)特殊情況下,婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)納入犯罪圈,予以犯罪化處理。

    然而,任何事情都不是絕對的,都有其相對的一面。對于婚內(nèi)強(qiáng)的問題也一樣,在以下情況中,我認(rèn)為應(yīng)該將此種行為納入犯罪圈,予以犯罪化處理。即夫妻雙方基于感情不和而離婚,雙方分居達(dá)兩年之久而并沒有拿到離婚證書的,在這期間男方違背女方意志與其強(qiáng)行發(fā)生性行為的,應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。的,應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。因為雙方感情不和離婚分居達(dá)兩年之久的,妻子就喪失了對丈夫盡忠誠的義務(wù)。

    參考文獻(xiàn):

    [1]婚內(nèi)強(qiáng)奸問題研究.冀祥德,人民法院出版社,2005.

    [2]印衛(wèi)東.論婚內(nèi)強(qiáng)奸[J].河南公安高等專科學(xué)校學(xué)報.2002.66(5):14-27.

    [3]周永坤.婚內(nèi)強(qiáng)奸罪的法理學(xué)分析[J].法學(xué).2000.10:12-16.

    [4]吳曙明.婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪[J].人民公安.2002.13:44-45.

    [5]盧平平.從刑法學(xué)的角度論婚內(nèi)強(qiáng)奸問題[J].今日南國.2009.7:147.

    [6]高銘暄 馬克昌 《刑法學(xué)》 中國法制出版社1999 版

    作者簡介:劉振,沈陽師范大學(xué)法學(xué)院2013級在職法律碩士。

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