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    專家坐診

    2016-11-24 12:02:26
    人力資源 2016年11期
    關(guān)鍵詞:書面失業(yè)保安

    單位需履行失業(yè)保險提醒義務(wù)嗎

    我公司(北京)有位員工,勞動合同期滿后,公司終止了其勞動合同,并依法為其辦理了離職手續(xù),出具了離職證明。該員工離職兩個半月后,突然找到公司,說是其離職后兩個多月一直沒找到工作,去社保中心申領(lǐng)失業(yè)保險金,卻被告知已經(jīng)超期,不能辦理失業(yè)登記并領(lǐng)取失業(yè)保險待遇了。該員工認(rèn)為,這是由于公司沒有盡到告知義務(wù)所致,要求公司應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。請問,我們該如何處理?

    根據(jù)《社會保險法》的有關(guān)規(guī)定,該員工的情況,在依法辦理失業(yè)登記以后,是可以領(lǐng)取失業(yè)保險待遇的。而根據(jù)國務(wù)院《失業(yè)保險條例》第十六條的規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動關(guān)系的證明,告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利。《北京市失業(yè)保險規(guī)定》第十五條也有類似的規(guī)定,并且進(jìn)一步明確,該告知義務(wù)應(yīng)該是以書面形式履行。所以,如果貴公司沒有書面告知員工按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利,確實涉及違規(guī)。但在《社會保險法》、國務(wù)院《失業(yè)保險條例》和《北京市失業(yè)保險規(guī)定》中,并未明確提出用人單位需要為此承擔(dān)賠償責(zé)任。

    由此來看,要求貴公司承擔(dān)損失賠償,并無法律依據(jù)。因此,不太建議貴公司給該員工支付賠償。若其有異議,可通過司法機(jī)關(guān)處理。

    通過此事,也提醒廣大用人單位,員工離職時,不妨在其離職證明上加一句備注:“請自離職之日起60日內(nèi),持本證明及其他相關(guān)證明材料到戶口所在地的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記,符合領(lǐng)取失業(yè)保險金條件的同時辦理領(lǐng)取失業(yè)保險金手續(xù),以便享受有關(guān)失業(yè)保險待遇。”如此,上述麻煩就不會再發(fā)生了。

    勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包,單位責(zé)任相同嗎

    我公司的安保工作是外包給某保安公司的,公司與保安公司簽有《保安服務(wù)協(xié)議》。前段時間,保安任某值班時,與我公司員工王某發(fā)生口角,并引發(fā)肢體沖突,最終王某被打受傷,任某因此被追究刑事責(zé)任。請問,我們公司需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任嗎?

    這個問題,看似是一個人身傷害賠償?shù)某袚?dān)主體問題,但實際上是貴公司跟保安公司之間到底是勞務(wù)派遣還是業(yè)務(wù)外包的關(guān)系認(rèn)定問題。因為根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定,若是勞務(wù)派遣,貴公司則需承擔(dān)賠償責(zé)任;若是業(yè)務(wù)外包,原則上由保安公司承擔(dān)賠償責(zé)任,貴公司無需承擔(dān)。那么,貴公司跟保安公司之間到底是勞務(wù)派遣,還是業(yè)務(wù)外包呢?

    根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包的本質(zhì)區(qū)別在于對員工的管理權(quán)屬于哪一方。如果對保安的管理權(quán)屬于貴公司,那么貴公司跟所有保安之間就是勞務(wù)派遣的用工關(guān)系;如果對保安的管理權(quán)屬于保安公司,那么貴公司跟保安之間實際并無法律關(guān)系,或者說,只是因貴公司與保安公司之間的業(yè)務(wù)外包合作而產(chǎn)生的一種特殊狀態(tài)。

    從貴公司描述的情況來看,保安公司享有對包括任某在內(nèi)的所有保安和安保過程的管理權(quán),掌握對著所有保安勞動過程的管理控制,直接對保安進(jìn)行指揮、監(jiān)督和管理。而貴公司未直接參與保安的管理,不對保安實施指揮、控制,也并不直接向保安們發(fā)放勞動報酬,據(jù)此可以認(rèn)定,貴公司跟保安公司之間是一種業(yè)務(wù)外包關(guān)系,而非勞務(wù)派遣。

    綜上所述,貴公司跟任某之間并無直接的法律關(guān)系,任某在履行安保職責(zé)過程中造成的王某人身傷害,應(yīng)由任某的用人單位,即保安公司承擔(dān)賠償責(zé)任,而不應(yīng)由貴公司承擔(dān)。

    員工的違章罰款,要公司買單嗎

    我公司有一名員工,出差時曾借用其他公司的車輛,但駕車過程中其多次違反交通規(guī)則(主要是超速和闖紅燈),產(chǎn)生了累計約1200元的罰款。該筆費用已經(jīng)由車輛所屬公司墊付,而該員工至今尚未歸還。請問,該員工交通違章罰款是否要我公司來承擔(dān)?

    根據(jù)我國《道路交通安全法》的有關(guān)規(guī)定,車輛違章處罰時,針對的是機(jī)動車駕駛?cè)?,而非機(jī)動車所有人,只有在發(fā)生交通事故,給他人造成人身、財產(chǎn)等傷害時,才可能涉及機(jī)動車所有人承擔(dān)連帶責(zé)任的問題。據(jù)此,員工駕駛單位所有的車輛違章時,原則上應(yīng)由駕駛?cè)顺袚?dān)罰款責(zé)任,與車輛歸誰所有并無必然聯(lián)系。

    就此問題,需要提醒貴公司注意的是,平時需加強(qiáng)員工的日常管理和教育,畢竟,根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定,用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。員工犯錯公司買單的情況,這在實踐中也并不少見。

    澳門高管勞動合同管理的風(fēng)險

    我公司(上海)總經(jīng)理系澳門戶籍,于2006年入職。近兩年,由于其管理問題,致使公司整體業(yè)務(wù)情況一直不是很理想,董事會對其意見較大,所以打算對其進(jìn)行解聘。

    但在梳理該總經(jīng)理的情況時發(fā)現(xiàn),除了2006年入職時,公司為其辦理過就業(yè)證,并簽了一份為期兩年的勞動合同,之后的勞動合同我們就沒有找到,有可能是沒簽,也有可能是遺失。如果我們確實一直未跟他簽訂書面的勞動合同,請問,我們公司對其解聘的風(fēng)險有多大?

    ●若該高管已辦理合法的就業(yè)手續(xù)

    ①既然已經(jīng)辦理了就業(yè)證,那么根據(jù)國家及上海的有關(guān)政策,辦理就業(yè)證,要向有關(guān)部門提供勞動關(guān)系證明,而這種證明,在上海的要求就是“用人單位與被聘臺港澳人員簽訂的勞動合同/聘用協(xié)議/境外公司出具的勞動報酬支付證明(該證明應(yīng)明確:勞動報酬的支付者、被聘人員的職位和聘雇期限)”等的復(fù)印件,因此,若其辦理了就業(yè)證,就說明雙方應(yīng)該有書面的勞動合同。

    ②即使就業(yè)證的存在不足以證明雙方存在勞動合同,那么根據(jù)《勞動合同法》《勞動合同法實施條例》及上海本地的有關(guān)政策,該員工與貴公司應(yīng)該自2008年勞動合同期滿次日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同;若超過一個月不滿一年未簽訂書面勞動合同,貴公司需向該員工支付雙倍工資差額;若超過一年,視為雙方已訂立無固定期限勞動合同。據(jù)此來看,2008年至今已有若干年,貴公司與該員工之間已視為訂立無固定期限勞動合同,而關(guān)于未訂立書面勞動合同的雙倍工資差額的問題,則由于已超過一年的仲裁時效,除非貴公司愿意支付,否則風(fēng)險已經(jīng)不是很大。

    ●若該高管未辦理就業(yè)證手續(xù)

    根據(jù)《勞動合同法》《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》以及最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的司法解釋四中的相關(guān)規(guī)定,該高管與貴公司之間的關(guān)系不會被認(rèn)定為勞動關(guān)系,既然不認(rèn)定為勞動關(guān)系,那么貴公司就沒有義務(wù)與該員工簽訂書面的勞動合同,其中的勞動法方面的風(fēng)險也就不存在了。

    但是,在這種情況下,由于貴公司未依法為該員工辦理就業(yè)手續(xù),因此貴公司屬于非法使用臺港澳人員,那么將可能面臨著人力資源社會保障行政部門依法對貴公司進(jìn)行的行政處罰。

    從以上分析來看,貴公司與該員工之間的風(fēng)險并不是很大,但是還是要提醒貴公司,在以后的管理中,應(yīng)該嚴(yán)格管理外籍員工及臺港澳人員,及時為其辦理就業(yè)手續(xù),依法與其簽訂有關(guān)合同協(xié)議,以便明確雙方權(quán)利義務(wù),減少不必要的糾紛和麻煩。

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