論我國證券法對上市公司協(xié)議收購的法律規(guī)制

【摘要】為了研究我國證券法對上市公司協(xié)議收購的法律規(guī)制情形，本文首先闡述了經(jīng)濟體一體化上市公司的情形以及公司收購的相關(guān)知識，其次分析了上市公司兩種收購方式，同時還研究了目前上市公司收購過程中存在的不合理之處，最后給出了相應(yīng)的解決措施，希望早日完善上市公司收購的相關(guān)流程與法規(guī)，促使我國的證券市場穩(wěn)定健康地發(fā)展下去。

【關(guān)鍵字】公司收購；法律法規(guī)；收購方式；措施；完善

隨著全球經(jīng)濟一體化的進程不斷加快，以及各種先進的科學技術(shù)手段和公司管理理念與制度，上市公司既面臨著巨大的機遇，同時也需要面對更大的挑戰(zhàn)與困境，這意味著它們需要不停地自我更新與改革，利用高科技與適合公司發(fā)展的管理理念使得公司的產(chǎn)品質(zhì)量更高，公司的品牌與外在形象得到公眾的認可，從而促進公司的發(fā)展。然而，現(xiàn)實則是很多上市公司沒有做到這些，他們固步自封，或者管理理念落后導致公司內(nèi)部腐敗，又或者其他的原因，總之最終導致上市公司被收購。

一、上市公司的簡介及其收購的相關(guān)概念

上市公司的收購因為證券法的不同規(guī)定而具有不同的定義，廣義的收購使之收購人實現(xiàn)與被收購公司的股票持有者就公司收購達成一致，包絡(luò)要約收購以及協(xié)議收購。而狹義的收購則是這收購人利用收購合約直接購買被收購公司的股票證券，從而成為被收購公司的直接控股人。同時，上市公司的收購必須通過相應(yīng)的證券交易所來完成，必須依據(jù)我國的證券法合法的進行收購。而我國的證券法的基本出發(fā)點是維護眾多股票投資者的切身利益，避免公司的絕對控股人對公司資金以及股票的壟斷，同時防止金融市場上的黑幕以及而已太高股票價格從而對眾多股民造成不可估量的損失。因此，如果公司的收購以經(jīng)濟壟斷、金融市場上的黑幕操作等為手段或者目的，則我國的相關(guān)部門會依據(jù)證券法以及其他法律做出相應(yīng)的措施以及政府強制性干預(yù)手段，從而維護上市公式收購的合理化。

上市公司的收購一般包括兩種方式，一種為要約收購，一種為協(xié)議收購。不同的收購方式具有針對不同的公司性質(zhì)，但是收購的整體流程變化不大。同時上市公司協(xié)議收購也存在一定的收購流程。第一步，收購者需要與被收購公司進行談判，就股份出讓問題上方達成協(xié)議；第二步，雙方擬定的協(xié)議需要通過有關(guān)的部門審核，并得到批準。其次，該協(xié)議需要經(jīng)過被收購公司以及收購公司雙方董事會的同意，從而達成一致；第三，雙方需要簽約，而合同則是之前雙方都同意的收購協(xié)議；第四，在簽訂收購協(xié)議之后，收購者在三天之內(nèi)需要利用簽訂的協(xié)議向證券監(jiān)督部門做出此相應(yīng)的書面報告，并給出一定的公告；第五，協(xié)議收購上市公司的收購者需要向被收購公司的所有公司發(fā)出收購該公司全部或部分股份的要約；第六，收購公司以及被收購公司需要到相關(guān)證券部門辦理公司過戶的相關(guān)手續(xù)；第七，收購公司對被收購公司進行一定的改組或者進行公司合并方案，實行此計劃的前提是收購公司必須是被收購公司的絕對控股人。

二、我國上市公司兩種收購方式的簡述

在我國，上市公司收購案例已經(jīng)越來越多，而且相關(guān)的法律文獻以及條規(guī)已經(jīng)逐步完善，尤其是證券法的大范圍更新與完善使得我國的證券交易市場正在不斷走向規(guī)范化，而且只有全面的考慮到各種類型的收購問題，并制定出相應(yīng)的法律條規(guī)，才能使得我國的金融市場不混亂，從而減少其他資本主義市場利用我國法律漏洞而制造證券市場混亂的機會，使得我國的相應(yīng)產(chǎn)業(yè)長期健康地發(fā)展下去。

要約收購與協(xié)議收購兩種收購方式必然存在不同之處。首先，前者只能利用證券交易所進行上市公司的收購行為，而后者可以在其他各種場所通過私下協(xié)商出賣被收購公司股份的形式完成收購細節(jié)；其次，前者又因為收購不需要尋求全體被收購公司高層的同意，只需要購買足夠多的公司股份即可完成收購，從而被稱為惡意的收購方式，而后者需要經(jīng)過雙方的收購進行協(xié)商，最終完成協(xié)議收購的方案，因此被稱為善意的收購方式；同時，前者在收購人得到被收購公司的30%以上的股份時若要繼續(xù)收購則需要向該公司的所以股東們發(fā)出要約，在得到90%以上的股份時強制性向股東發(fā)出要約，然而后者沒有這種義務(wù)與強制性；最后，前者大多數(shù)會收購股權(quán)較為分散的上市公司，后者則會選擇股權(quán)較為集中的上市公司。

在介紹了要約收購與協(xié)議收購之后，還可以將上市公司的收購分為自愿收購以及強制性收購兩種收購方式。前者是被收購公司在公司無法經(jīng)營或者其他原因自愿的進行公司收購的情況。而后者是收購者通過購買被收購公司的大部分股份從而成為該公司的絕對控股人，如果收購者的股份達到被收購公司的一定比例時將會利用法律強制性使其進行公司收購。

三、我國上市公司收購存在的漏洞

如今，上市公司的收購以及合并已經(jīng)成為各國的證券市場和金融市場上的主題，我國亦是如此。因此，一旦我國的證券市場具有較大的不合理性和漏洞，就會對我國的上市公司存在一定的威脅，使得其他國家的公司有機可乘，從而對我國的上市公司進行惡意收購或者對我國的故事進行非法的操作，從而影響我國金融市場的平衡與健康。因此，找到我國上市公司收購方面存在的各種不合理性以及漏洞，對保證我國金融經(jīng)濟健康發(fā)展是很有必要的。

首先，上市公司收購中股權(quán)出讓價格被哄抬或者刻意壓低，從而造成上市公司的資金估值不平穩(wěn)。在上市公司的實際收購中，有些收購者故意哄抬被收購公司的股票價格，并在股市上進行非法操作，對被收購公司造成一定的經(jīng)濟損失之后，在出面用較低的股權(quán)價格購買該公司的股票，從而完成該收購。或者在收購時對同一公司的股權(quán)價格不明確，有的價格較高，有的價格較低，造成部門股東的股權(quán)價格不合理，從而使得他們在出讓股權(quán)時具有一定的損失。這種惡意收購會造成廣大股民以及被收購公司的巨大損失，從而對我國的故事造成一定的負面影響。

其次，上市公司收購中相關(guān)政府部門以及證券交易所的義務(wù)不明確。上市公司收購中，需要相關(guān)部門以及證券交易所的審核與批準，在經(jīng)過該機構(gòu)的批準之后才能進行協(xié)議或者私下協(xié)商。然而由于有些部門以及證券交易所內(nèi)部管理制度不合理，或者他們因收取收購者的大量錢財而對某些惡意收購案件不聞不問，造成他們放寬某些上市收購案件的條件與標準，從而對被收購公司的股東以及購買該公司股票的股民造成不公平的后果，并造成證券市場混亂的情形，從而使得某些不法分子趁機操縱金融市場，破壞我國金融市場的穩(wěn)定性。同時在上市公司的協(xié)議收購中，由于相關(guān)部門缺少監(jiān)督管理制度，關(guān)聯(lián)交易情形較為明顯，從而使得部分收購公司無視相關(guān)的證券法以及其他法律法規(guī)，造成各種惡意收購的現(xiàn)象。

最后，證券法規(guī)定的上市公司收購中的信息透明制度和收購要約義務(wù)沒有得到很好地執(zhí)行。在上市公司收購中，收購者需要公布股權(quán)收購價格，并且在要約收購中收購者需要履行收購要約義務(wù)，在股權(quán)達到一定比例時甚至需要強制性的執(zhí)行該義務(wù)，然而實際情況卻并非如此，由于監(jiān)管制度以及懲罰制度不明確，或者相關(guān)部門執(zhí)法力度不夠，或者由于公司與相關(guān)部門和證券交易所的權(quán)錢交易黑幕，最終上市公司收購中應(yīng)該履行的義務(wù)并沒有得到很好地執(zhí)行。

四、我國證券法對上市公司收購的法律保護及監(jiān)督

第一，上市公司收購過程必須保持所有股東的股權(quán)價格相等，使得收購過程公平化。在進行上市公司收購時，需要對被收購公司的所有股東采取股權(quán)平等的原則，不能因為各種原因使得同一個收購案中股權(quán)的價格波動起伏，這會損害該公司的既定權(quán)益。同時為了保持上市公司的收購平等化，各國家之間也需要支持自由平等競爭，不能政府過度干預(yù)或者過度壟斷其他國家的經(jīng)濟，同時公司的收購應(yīng)該是基于全球經(jīng)濟一體化下的自由競爭，而不是政府為了保護自國的經(jīng)濟或者政府為了保護地方經(jīng)濟的發(fā)展而造成的收購案件。

第二，上市公司收購過程中需要時刻保持信息透明化，并且相關(guān)部門應(yīng)該加強監(jiān)管力度，使得在進行要約收購時收購者必須執(zhí)行自己的義務(wù)。上市公司的收購過程需要公開一些信息，例如在收購者持有被收購公司一定的股份時，他需要公開并報告自己接下來繼續(xù)收購股份的情況。同時證券法規(guī)定收購者在持有規(guī)定比例的股份時，則必須收購該公司。這是為了保護被收購公司的股東利益以及眾多股民的利益，從而規(guī)范化上市公司的收購法規(guī)。因此，相關(guān)部門應(yīng)該加大監(jiān)管力度，使得公司收購過程中收購者執(zhí)行自己應(yīng)該履行的義務(wù)，保證收購過程中該透明的信息被公布，應(yīng)該履行的義務(wù)被執(zhí)行，從而維持我國的證券市場更加透明化、健康化以及平穩(wěn)化。

第三，上市公司收購過程中需要保證公司的各股東以及購買該公司股票的股民的既有利益，減少因為惡意收購以及股市操縱給他們造成的經(jīng)濟損失。尤其是發(fā)生強制性上市公司收購案件時或者強制性購買被收購公司的剩余股份時，證券法規(guī)定必須保護被收購公司股東以及相應(yīng)的股民的既得利益，不能進行惡意的低價收購，大股東也不能利用自己的地位對其他股東施壓從而迫使他們家出售自己的股份，也不能或者利用股市黑幕操縱使得股民低價拋售手中的股票，從而損害了股民以及股東的應(yīng)得利益，不利于我國股市的長期發(fā)展，嚴重的甚至會威脅社會的治安，股民因為損失嚴重跳樓的事件屢見不鮮，因此相關(guān)部門應(yīng)該加強管理，能避免此類事件的發(fā)生。

五、結(jié)束語

上市公司被收購的情形越來越平常，當一個頗有聲望的大型企業(yè)被其他企業(yè)收購時，大眾已經(jīng)不再唏噓不已，而是說明該企業(yè)沒有抓住21世紀經(jīng)濟一體化下的各種機遇，沒有完善自己的管理系統(tǒng)，從而被歷史所淘汰。然而，我國的證券市場還是需要不斷被完善，公司的收購過程也需要不斷的規(guī)范化，不能讓不法分子有機可乘。

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吳超然（1997-4），男，漢，江西瑞昌人，華東政法大學刑事司法學院14級本科生，邊防管理專業(yè)。