對我國證券法的實證研究及完善建議

王梓?！」鶗运?/p>

摘要：目前，隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，社會的進步，我國已進入到了全面深化改革的重要發(fā)展時期，中國資本市場也發(fā)生了翻天覆地的變化。由此，市場基礎(chǔ)和市場環(huán)境也發(fā)生了根本變化，現(xiàn)行《證券法》的修改已是當務(wù)之急。

關(guān)鍵詞：基礎(chǔ)；環(huán)境；證券法

一、《證券法》的修改歷史

我國證券法于 2005 年進行了重大修訂，既對嚴重影響市場機制發(fā)揮的制度障礙進行了清除，又根據(jù)證券市場發(fā)展的內(nèi)在需求預(yù)設(shè)制度措施，證券法的功效有了很大的突破。不過，其修改仍是建立在已有的制度上進行了相關(guān)的完善，而并沒有從根本上消除其所固有的詬病，因此，其修改并沒有改變證券法已有的建構(gòu)理論，體系以及框架。

二、《證券法》的修改背景

（1）全面深化經(jīng)濟體制改革的要求。2013年11月，黨的十八屆三中全會通過了《關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》（以下簡稱《決定》），標志著我國進入全面深化改革的新階段《決定》提出了“緊緊圍繞使市場在資源配置中起決定性作用，深化經(jīng)濟體制改革”的市場化改革指導思想。

（2）資本市場發(fā)展的需要。隨著2005年股權(quán)分置改革等一系列改革的實施，資本市場的市場基礎(chǔ)和場環(huán)境發(fā)生了很大的變化，市場容量快速擴大、市場產(chǎn)品極大豐富。近年來證券市場發(fā)展積累了豐富的實踐經(jīng)驗，各方面對資本市場的認識日益深化，對資本市場改革和發(fā)展也形成了廣泛共識。

三、《證券法》的缺陷和不足

（1）證券定義范圍過窄。受分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的制約，蓬勃涌現(xiàn)的諸多具有資性質(zhì)的保險產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、集合投資計劃等未被納入證券監(jiān)管的范疇，導致對同類證券產(chǎn)品監(jiān)管標準不統(tǒng)一。

（2）股票發(fā)行審核的行政色彩濃厚。上市節(jié)奏、上市規(guī)模、上市時間上都在受證監(jiān)會的分配，其擁有行使公開發(fā)行與上市的審核權(quán)力，從而在一定情況下。上市發(fā)行審核與上市審核出現(xiàn)了一體化的情況，證監(jiān)會在一些實質(zhì)性審核當中起著決定性作用，在一定程度上限制了投資者的主觀能動性，政府所作所為與個人的界限并沒有那么清晰。

（3）司法保障存在缺陷。要真正推動資本市場健康發(fā)展，司法體系應(yīng)盡量達到“有訴必理”的要求。

實踐中，一些證券訴訟的受理需要以行政處罰作為前置條件，即要在證監(jiān)會實施行政處罰之后，法院才予以受理，這說明了司法體系存在嚴重滯后。

（4）事中事后的監(jiān)管處罰措施無力。目前證監(jiān)會執(zhí)法權(quán)限偏軟，執(zhí)法手段不足，證券市場雖已確定“寬進嚴管”的監(jiān)管理念，但是“嚴管”力度卻依然不夠。

四、《證券法》建議及修改方向

（1）推進新股發(fā)行注冊制。激發(fā)市場活力市場化改革是黨中央確定的經(jīng)濟體制改革包括資本市場改革的指導方向?！蹲C券法》的修改理應(yīng)堅持市場化方向，進一步發(fā)揮市場配置資源的決定性作用，激發(fā)市場的活力，限制政府諸多不當權(quán)力和行為。市場化的主要體現(xiàn)是新股發(fā)行的注冊制改革。當前的新股發(fā)行審核制使股票發(fā)行背離了市場化原則，嚴重扭曲了發(fā)行市場。IPO注冊制改革，其核心就是讓市場實現(xiàn)優(yōu)勝劣汰，讓市場活力充分迸發(fā)出來。當然，注冊制只是股票上市的一種方式，注冊制的實施不是最終目的，改革的目的是將造假、欺詐行為降到最低，更加注重信息披露的準確性。以美國為例，美國的注冊制，是美國證監(jiān)會以信息披露為中心的形式審核與各交易所設(shè)置上市條件并實質(zhì)審核相互分工、相互配合的有機整體。

（2）推動行為統(tǒng)一監(jiān)管，實現(xiàn)監(jiān)管合理化。在我國的實踐中，同屬證券性質(zhì)的產(chǎn)品、同屬證券業(yè)務(wù)的活動、同屬證券交易的市場，卻存在產(chǎn)品規(guī)則不統(tǒng)一、監(jiān)管要求不統(tǒng)一、監(jiān)管主體不統(tǒng)一的現(xiàn)象，不同部門分別監(jiān)管不同的市場，相同性質(zhì)的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)實行了不同的行為規(guī)則，不利于統(tǒng)一市場的形成和發(fā)展。立足于行為統(tǒng)一監(jiān)管的原則修改《證券法》，應(yīng)當做到業(yè)務(wù)規(guī)則的統(tǒng)一、監(jiān)管要求的統(tǒng)一和監(jiān)管機構(gòu)的統(tǒng)一。

（3）擴大證券的定義范圍。證券的范圍一直比較模糊，將涉及信托、委托理財?shù)任餀?quán)及債權(quán)的權(quán)益憑證也納入其中，如傳統(tǒng)的商業(yè)銀行的理財產(chǎn)品業(yè)務(wù)，債券業(yè)務(wù)等，甚至說保險業(yè)務(wù)也應(yīng)納入其中，方便管理，減少工作量。

（4）明確交易所法律地位。創(chuàng)業(yè)板、“新三板”在現(xiàn)行《證券法》中沒有規(guī)定，本次修改應(yīng)當納入。應(yīng)給各地出現(xiàn)的文化產(chǎn)權(quán)交易所、股權(quán)交易所等一個合法的定位，其主要在于，這些都是社會的客觀需求，《證券法》當中構(gòu)建多層次的資本市場，只有通過這些渠道的形成，才可以形成暢通社會的股本融資和權(quán)益融資市場。

（5）健全信息披露，強化投資者保護。信息披露制度。證券發(fā)行條件從注重企業(yè)的盈利，向注重信息披露的方向轉(zhuǎn)型。信息披露又涉及哪些屬于誤導的信息、哪些屬于欺詐的信息、哪些情況應(yīng)當承擔責任，這些都應(yīng)納入《證券法》修改范圍。

（6）加強投資者保護機制。證監(jiān)會主席肖鋼曾提出投資者保護制度的七個方面：證券侵權(quán)民事賠償制度、證券市場的公益訴訟制度、和解金賠償制度、監(jiān)管機構(gòu)責令購回制度、承諾違約強制履約制度、主動補償投資者制度和證券專業(yè)調(diào)解制度。這些有價值的制度雖不易實施，但其公開提出也昭示了《證券法》修改注重投資者保護的目標取向。

《證券法》的立法原則主要是保護投資者的利益，尤其是對中小投資者的保護，《證券法》本質(zhì)上就是一部投資者保護法。

（7）新股發(fā)行制度向市場化轉(zhuǎn)型。證監(jiān)會的職權(quán)也應(yīng)隨之從審核審批向監(jiān)管執(zhí)法轉(zhuǎn)型，監(jiān)管工作的重心應(yīng)從事前把關(guān)向事中、事后監(jiān)管轉(zhuǎn)移。要完成這一轉(zhuǎn)型，就需要《證券法》完善證監(jiān)會的監(jiān)管方式、充實執(zhí)法權(quán)限、完善執(zhí)法手段、創(chuàng)新執(zhí)法機制，加大違法行為打擊力度，使監(jiān)管措施和處罰規(guī)定更具威懾力。

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