股權(quán)眾籌的風(fēng)險(xiǎn)防控

摘 要：股權(quán)眾籌在我國直至世界范圍內(nèi)都迅速發(fā)展起來，對急需資金的小微企業(yè)而言無疑是喜訊。我國因無信用征信系統(tǒng)，且無相應(yīng)的法律規(guī)制，導(dǎo)致股權(quán)眾籌在我國發(fā)展面臨合法性問題。為使股權(quán)眾籌合法化，為發(fā)展預(yù)留法律空間。本文從股權(quán)眾籌發(fā)展現(xiàn)狀，面臨的風(fēng)險(xiǎn)及其預(yù)防策略方面提出建設(shè)性意見和針對性建議。

關(guān)鍵詞：眾籌；股權(quán)眾籌；風(fēng)險(xiǎn)防控

1 眾籌現(xiàn)狀

（一）眾籌定義及意義

從2013年開始，中國的眾籌行業(yè)快速成長。可是對于許多人來說，眾籌還是一個(gè)很陌生的概念。眾籌顧名思義指的是眾人籌措資金，莫里克對眾籌做了解釋，指的是籌資人選定項(xiàng)目后，依托互聯(lián)網(wǎng)等眾籌平臺，向不特定人籌集資金，投資人通過投資項(xiàng)目獲得股權(quán)回報(bào)。中國證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍明確指出“股權(quán)眾籌融資主要是指通過互聯(lián)網(wǎng)形式，進(jìn)行公開小額股權(quán)融資的活動，具有“公開、小額、大眾”的特征”。

股權(quán)眾籌，以廣大創(chuàng)業(yè)者與小微企業(yè)為主要服務(wù)對象，在推動社會創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，拓展企業(yè)融資渠道，激發(fā)民間資本活力，完善我國多層次資本市場體系，促進(jìn)金融改革創(chuàng)新與實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面都發(fā)揮著積極作用，是眾籌模式普惠價(jià)值的最佳載體。自2015年開始，國家對股權(quán)眾籌“政策鼓勵(lì)+監(jiān)管到位”的發(fā)展思路已基本明確，監(jiān)管并不是束縛，而是規(guī)范。因?yàn)椋蓹?quán)眾籌的發(fā)展對我國而言有著十分重要的意義，畢竟很多時(shí)候眾籌被人們稱為“天使的天使”。

（二）股權(quán)眾籌在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

1.“人人投”折射出的股權(quán)眾籌問題

眾籌平臺“人人投”被一家名為諾米多的餐飲公司告上法庭，理由是人人投在臨近開業(yè)前一周解除合同，因其質(zhì)疑諾米多租金過高和無產(chǎn)權(quán)問題。

該起案例引發(fā)了對股權(quán)眾籌平臺和投資項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)問題?！叭巳送丁北娀I平臺主張系諾米多項(xiàng)目存在信用風(fēng)險(xiǎn)問題，諾多米主張“人人投”運(yùn)作不規(guī)范，未在項(xiàng)目上線前做風(fēng)險(xiǎn)提示且未進(jìn)行充分調(diào)查。該起案例的最終受害者系投資者，有86位投資者認(rèn)購了股權(quán)融資并付款，在“人人投”與諾米多解除合同情況下如何維護(hù)投資者的合法權(quán)益值得深思。

2.股權(quán)眾籌目前在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

目前在我國較快發(fā)展起來的有大家投、天使匯、原始會、好投網(wǎng)等股權(quán)眾籌平臺，多數(shù)股權(quán)眾籌平臺采取的融資方式是，先由創(chuàng)業(yè)者提交項(xiàng)目計(jì)劃書，需要的融資額度、股權(quán)收益率等等。投資人對項(xiàng)目感興趣的話，就可以根據(jù)項(xiàng)目的投資和回報(bào)率確定投資項(xiàng)目。因投資者投資額度不同，投資人可以自行選擇作為領(lǐng)投人還是跟投人，領(lǐng)投人需要投入更多資金，跟投人投入資金份額相對較少?；I資人需要募集的資金達(dá)到其要求的額度后，該項(xiàng)目即融資成功，融資成功的項(xiàng)目會提取一定的比例給眾籌平臺作為回報(bào)，大致是2%左右。為了確保資金安全，眾籌平臺通常會建立一個(gè)資金托管賬戶，待融資成功，投資項(xiàng)目辦理完相應(yīng)的工商登記手續(xù)后，眾籌平臺再將該筆資金劃入籌資者賬戶。眾籌平臺的建立對籌資者、投資者和眾籌平臺都是一個(gè)利好消息，缺少資金的籌資者可以籌集到相應(yīng)資金并展開項(xiàng)目的運(yùn)行，眾籌平臺通過籌集資金獲得一定比例的傭金，投資者可用閑置資金獲得一定的投資回報(bào)率。股權(quán)眾籌來源于國外，因在國內(nèi)水土不服遇到了不少問題，國內(nèi)信用體系不如國外健全，且國內(nèi)信用基礎(chǔ)相對薄弱，加之監(jiān)管平臺并未真正建立也無相應(yīng)的法律規(guī)制，股權(quán)眾籌平臺亦步亦趨，在眾多風(fēng)險(xiǎn)中起起落落。除此之外，股權(quán)眾籌因與非法集資界限不明，也受到了諸多限制，如何建立起相應(yīng)制度既能防范眾籌風(fēng)險(xiǎn)又能規(guī)制眾籌發(fā)展，成了我們應(yīng)解決的難題。

2 股權(quán)眾籌風(fēng)險(xiǎn)

（一）眾籌平臺信用風(fēng)險(xiǎn)

眾籌平臺真假難辨，草根未免太“草根”，在中國眾籌只是一種游戲，未形成真正意義上的資本運(yùn)作。在國家法律未有合法規(guī)制情況下存在設(shè)圈套錢的問題。由于信息不對稱的投資環(huán)境、眾籌平臺對籌資項(xiàng)目審核能力有限以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管空白等，也可能一開始將出資人置于被動承受風(fēng)險(xiǎn)的地位。因眾籌平臺信息的不對稱性，大多數(shù)投資者無法擁有完全的風(fēng)險(xiǎn)識別及眾籌項(xiàng)目的承受能力，在眾籌平臺、投資者、籌資者之間若有一方出現(xiàn)違約，出資人可能誘發(fā)社會危機(jī)。

（二）眾籌平臺合法性問題

1.與非法集資及違法發(fā)行證券界限不明

眾籌平臺作為新興的籌資平臺，因向公眾籌資，與非法集資界限不明，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，未經(jīng)相關(guān)監(jiān)管部門的許可、向不特定對象吸收資金的行為構(gòu)成非法集資，可見眾籌游離于合法邊界。因《證券法》對公開發(fā)行的人數(shù)有所限制，而股權(quán)眾籌系通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向不特定人數(shù)發(fā)行證券，易觸及違法發(fā)行證券的問題。

2.未有明確的法律規(guī)制

除合同法等民商法外，眾籌多采用互聯(lián)網(wǎng)法律，以互聯(lián)網(wǎng)法律作為發(fā)展準(zhǔn)據(jù)。眾籌平臺不受民商事規(guī)則的制約，本非存貸款的關(guān)系。監(jiān)管機(jī)構(gòu)的意見往往能牽制眾籌的發(fā)展，使眾籌的發(fā)展變得不明朗。

3 防范股權(quán)眾籌風(fēng)險(xiǎn)的措施

（一）加強(qiáng)對眾籌平臺的監(jiān)管

1.確立平臺注冊登記制，明確股權(quán)眾籌地位

在美國，股權(quán)眾籌系采取注冊制度，但還是需要在SEC登記。股權(quán)眾籌作為新興的融資平臺，因無相應(yīng)的法律監(jiān)管制度，眾籌平臺籌資模式易與非法集資沖突，另外眾籌平臺存在設(shè)圈套錢的情況，僅依靠眾籌平臺自身，或者涉訴之后再論及監(jiān)管問題，未免為時(shí)太晚，故應(yīng)有專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)如證監(jiān)會對股權(quán)眾籌進(jìn)行行業(yè)監(jiān)管，通過加強(qiáng)外部監(jiān)管保證眾籌穩(wěn)定運(yùn)行。為適應(yīng)我國股權(quán)眾籌平臺的長遠(yuǎn)發(fā)展，一方面要鼓勵(lì)行業(yè)自律，對股權(quán)眾籌平臺實(shí)行備案制。注重行業(yè)自律是對股權(quán)眾籌平臺監(jiān)管的有力補(bǔ)充。二是明確業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍，應(yīng)做到“三不能”：不能推介平臺上不適當(dāng)?shù)捻?xiàng)目，不能管理投資者的資金，不能參與融資項(xiàng)目。

2.證監(jiān)會應(yīng)建立眾籌平臺的斷電機(jī)制

證監(jiān)會應(yīng)設(shè)立相應(yīng)指標(biāo)檢測眾籌平臺的誠信度、合規(guī)及運(yùn)營情況，應(yīng)與眾籌行業(yè)協(xié)會聯(lián)合，動態(tài)監(jiān)測單個(gè)平臺的基礎(chǔ)上監(jiān)管整個(gè)市場，固定時(shí)間匯報(bào)眾籌平臺的運(yùn)營情況，修正眾籌平臺，直至休整至合規(guī)。被修整的眾籌平臺項(xiàng)目可由其他運(yùn)行良好的平臺交接，原平臺的權(quán)利義務(wù)均轉(zhuǎn)讓于被休整的眾籌平臺。

3.確立信息披露制度

（1）籌資者的信息披露義務(wù)

籌資者方面，應(yīng)及時(shí)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申報(bào)，向投資這匯報(bào)如下信息：籌資者網(wǎng)站地址、名稱、地理位置；董事會成員即高級管理人員；籌資者的商業(yè)計(jì)劃；籌資者的財(cái)務(wù)狀況；目標(biāo)發(fā)行額；籌集股權(quán)的價(jià)格及定價(jià)方法。為了保護(hù)投資者的利益，必須通過強(qiáng)制性的信息披露來實(shí)現(xiàn)。

（2）眾籌平臺的信息披露義務(wù)

如“人人投”案件，在投資者完全不知情的情況下，“人人投”即解除了其與諾米多餐飲公司的合同，“人人投”自稱為了保護(hù)投資者的合法權(quán)益，但在這起解除合同案件中，投資者無法獲得預(yù)期的投資利益的損失如何得到保護(hù)？有效的措施是建立信息披露制度，為投資者選擇投資平臺、投資項(xiàng)目及及時(shí)跟進(jìn)項(xiàng)目進(jìn)展情況提供信息服務(wù)。目前可借鑒的國外的信息披露制度有：對不同項(xiàng)目的信用風(fēng)險(xiǎn)做簡單的說明，例如星級評價(jià)、最佳投資者等，為投資者提供投資建議；眾籌平臺應(yīng)定期向金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供眾籌信息，確保信息通俗易懂，且及時(shí)準(zhǔn)確；眾籌平臺適時(shí)發(fā)布投資項(xiàng)目的信用情況及平臺的處理策略以備投資者及時(shí)作出撤資的應(yīng)急措施。明確信息披露標(biāo)準(zhǔn)，制定信息披露范本，根據(jù)籌資導(dǎo)致的不同嚴(yán)重性，予以警告、罰款或整改。對于眾籌平臺而言，應(yīng)該披露的信息有：與投資風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的信息披露；向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)披露的信息。

（二）確立相應(yīng)的法律規(guī)制

根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，公開發(fā)行證券的需要報(bào)國務(wù)院監(jiān)督管理部門的相應(yīng)核準(zhǔn)，未核準(zhǔn)的，公開發(fā)行證券的兩種情況有：向不特定對象或向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的，如果是非公開發(fā)行證券，就不能用變相公開方式、公開勸誘和廣告的方式。要避免股權(quán)眾籌觸及證券法的相關(guān)規(guī)定，就必須做到如下三點(diǎn)：

1.規(guī)避《證券法》的公開發(fā)行

因股權(quán)眾籌系通過互聯(lián)網(wǎng)籌資實(shí)現(xiàn)，面對的對象為不特定對象，避免觸及法律，眾籌平臺通過實(shí)名認(rèn)證等方式將不特定的對象轉(zhuǎn)變?yōu)樘囟ǖ膶ο蟆Ｖ袊C券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》，投融資雙方進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，審核用戶信息真實(shí)性，不可向非實(shí)名注冊用戶宣傳融資項(xiàng)目。向特定對象募集超過200人的，也會被認(rèn)為違法公開發(fā)行證券。在美國的JOBS法案中，將股權(quán)眾籌納入了《證券法》，但被定性為豁免注冊的證券發(fā)行，但發(fā)行金額和投資金額都受到限制。制定單行法還是直接納入《證券法》規(guī)制，《證券法》都應(yīng)該預(yù)留一定空間與股權(quán)眾籌對接。

2.放開投資人數(shù)限制

美國JOBS法案，證券持股人數(shù)是排除股權(quán)眾籌投資者的。這種立法模式是值得我們借鑒的，將股權(quán)眾籌與一般的證券交易區(qū)分開來，做出除外規(guī)定，在我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定中，也應(yīng)將股權(quán)眾籌人數(shù)在證券發(fā)行統(tǒng)計(jì)時(shí)被排除。若是股權(quán)眾籌投資者人數(shù)超過200人，應(yīng)與證券法中規(guī)定的公開發(fā)行區(qū)別開來，不應(yīng)納入違法發(fā)行證券的范疇。

2.改變宣傳方式

股權(quán)眾籌平臺網(wǎng)站不應(yīng)讓不特定對象獲取融資項(xiàng)目的信息。在籌資者公開的項(xiàng)目書中，只能將投資者指引至股權(quán)眾籌平臺，不得對籌資者的發(fā)行條件廣告宣傳，也不得許諾為籌資平臺外的第三人的推廣活動提供報(bào)酬或承諾提供報(bào)酬。眾籌平臺不得通過誘導(dǎo)性方式發(fā)行股權(quán)，允諾給第三人支付報(bào)酬。

4 結(jié)語

股權(quán)眾籌為融資難的小微企業(yè)提供了籌資的良好平臺，為拓寬中小微企業(yè)的融資渠道做了重要貢獻(xiàn)。面對這種新興的融資模式，我們應(yīng)明確其存在的問題和投資風(fēng)險(xiǎn)。不斷探索規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的法律渠道和營運(yùn)渠道，完善法律法規(guī)，保證行業(yè)健康發(fā)展。

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作者簡介

王桂明（1990-），男，漢，福建泉州，碩士，研究方向：金融法。