國際電力工程EPC合同解析

王華

摘要：由于項(xiàng)目所在國電力體制、法律規(guī)定等存在較大不同，國際電力工程EPC合同與國內(nèi)EPC合同相比具有其自身特點(diǎn)。本文通過對國際IPP電力項(xiàng)目合同架構(gòu)、國際電力工程EPC合同和國內(nèi)EPC合同的主要不同點(diǎn)進(jìn)行解析，為我國發(fā)電企業(yè)和承包商從事國際IPP電力項(xiàng)目提供一定的借鑒和參考。

關(guān)鍵詞：IPP項(xiàng)目；購電協(xié)議；融資協(xié)議；EPC合同

中圖分類號：F284 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）022-0000-02

一、引言

目前，國際上許多國家在電力建設(shè)中采用獨(dú)立發(fā)電廠模式。所謂獨(dú)立發(fā)電廠（Independent Power Producer，以下簡稱“IPP”）是指由私人或者公司投資興建發(fā)電廠，成立專門的項(xiàng)目公司來對電廠進(jìn)行規(guī)劃、建設(shè)和運(yùn)營，并簽署購電協(xié)議（Power Purchase Agreement，以下簡稱“PPA”）進(jìn)行電力出售。IPP模式既可緩和電站建設(shè)國家資金短缺的困難，又可加快電站建設(shè)的速度。中國發(fā)電企業(yè)或承包商參與的國際電力項(xiàng)目大部分為IPP項(xiàng)目，因此本文以IPP項(xiàng)目為基礎(chǔ)，分析IPP項(xiàng)目中EPC合同的關(guān)鍵要素。

二、IPP項(xiàng)目合同架構(gòu)

在IPP項(xiàng)目結(jié)構(gòu)中各部分的相互關(guān)系比較復(fù)雜，有政治、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等多方面的關(guān)系，各部分間都要通過政策或協(xié)議（合同）互相制約，使各方的權(quán)益都得到保障。關(guān)于IPP項(xiàng)目合同架構(gòu)的重點(diǎn)內(nèi)容如下圖所示：

1.購電協(xié)議

購電協(xié)議是項(xiàng)目公司與購電方簽署的一份協(xié)議，協(xié)議規(guī)定了上網(wǎng)電量、上網(wǎng)電價(jià)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)度運(yùn)行規(guī)范、付款方式及其他相關(guān)商務(wù)內(nèi)容，明確了項(xiàng)目公司和代表政府的購電方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和風(fēng)險(xiǎn)分配，對項(xiàng)目投資方和東道國政府、企業(yè)的利益影響重大，在整個IPP項(xiàng)目中占據(jù)舉足輕重的地位，可以說購電協(xié)議是IPP項(xiàng)目一攬子協(xié)議的核心。

購電協(xié)議中對EPC合同具有直接影響的條款包括項(xiàng)目建設(shè)期、商業(yè)運(yùn)營起始日、保證容量、性能試驗(yàn)的程序和考核標(biāo)準(zhǔn)、工期罰款和性能罰款、不可抗力等。業(yè)主為控制風(fēng)險(xiǎn)，通常會要求將上述規(guī)定背靠背轉(zhuǎn)移給EPC承包商。

2.融資協(xié)議

融資是項(xiàng)目成敗的關(guān)鍵，也是購電協(xié)議生效的前提條件。融資架構(gòu)的設(shè)計(jì)與資本金投入、擔(dān)保結(jié)構(gòu)、保險(xiǎn)安排、稅收考慮、項(xiàng)目的合同安排緊密相扣。IPP項(xiàng)目中貸款人的作用是舉足輕重的，項(xiàng)目發(fā)起者要想獲得金融機(jī)構(gòu)或銀行的信貸，發(fā)起者與當(dāng)?shù)睾献髡呋蛘g簽訂的協(xié)議應(yīng)符合金融機(jī)構(gòu)或銀行的要求。

金融機(jī)構(gòu)或銀行對IPP項(xiàng)目的一攬子協(xié)議，包括EPC合同均有相應(yīng)要求，包括承包商應(yīng)提供的擔(dān)保種類和比例，承包商的資質(zhì)、業(yè)績要求，對分包商的要求等。

三、國內(nèi)外EPC合同關(guān)鍵條款對比

由于上述介紹的電廠建設(shè)模式、項(xiàng)目合同架構(gòu)的特點(diǎn)，國際IPP項(xiàng)目EPC合同與國內(nèi)EPC合同相比，在以下幾個方面具有顯著的不同點(diǎn)：

1.EPC合同架構(gòu)

國內(nèi)EPC合同架構(gòu)簡單，一般為業(yè)主與承包商簽署一個EPC合同即可，責(zé)任主體明確。

國際IPP項(xiàng)目EPC合同架構(gòu)應(yīng)考慮東道國的法律要求和項(xiàng)目整體稅收籌劃，按照慣例一般拆分為在岸合同和離岸合同。在岸合同由業(yè)主與承包商在東道國的子公司（或分公司）簽署，合同范圍包括項(xiàng)目土建安裝、當(dāng)?shù)卦O(shè)備材料采購、項(xiàng)目管理服務(wù)等承包商在東道國所進(jìn)行的工作。離岸合同由業(yè)主與承包商的中國公司簽署，合同范圍包括設(shè)計(jì)、設(shè)備材料采購等承包商在東道國之外所進(jìn)行的工作。

2.生效條件

國內(nèi)電站項(xiàng)目的業(yè)主一般為大型發(fā)電企業(yè)，業(yè)主的資金、信譽(yù)有保證，國內(nèi)的電力體制可以在一定程度上保證電站收益，因此，EPC合同的生效條件一般為合同各方簽字蓋章即可生效。

國際IPP項(xiàng)目業(yè)主來源更加多元化，東道國的法律規(guī)定、電力體制各有不同，項(xiàng)目最終是否能夠成立受制于項(xiàng)目資金是否到位、各項(xiàng)許可是否獲得等，存在很大的不確定性。

因此，為保護(hù)業(yè)主和承包商的利益，特別是承包商的利益，國際IPP項(xiàng)目EPC合同一般會設(shè)置較多的生效條件，主要包括：

（1）融資關(guān)閉，即業(yè)主簽署融資協(xié)議，且協(xié)議已生效。

（2）獲得相關(guān)許可，主要包括項(xiàng)目環(huán)境許可、上網(wǎng)許可、電廠建設(shè)許可等。設(shè)置該條件的原因是有的東道國非常重視環(huán)境保護(hù)，環(huán)境許可的獲得需要經(jīng)過項(xiàng)目所在地居民投票或聽證，存在政府已同意項(xiàng)目建設(shè)但最終被當(dāng)?shù)鼐用穹駴Q的情況。

（3）現(xiàn)場可用。在某些國家，政府可強(qiáng)制征用土地，但一些國家的土地私有化，政府不承擔(dān)土地征用的義務(wù)，業(yè)主需自行完成項(xiàng)目征地工作。

除上述三項(xiàng)外，業(yè)主和承包商還可視項(xiàng)目情況設(shè)置其它合同生效條件。

雖然設(shè)置合同生效條件一般是出于保護(hù)承包商利益的目的，但是國內(nèi)承包商已經(jīng)習(xí)慣了合同簽署即生效的模式，即使設(shè)置了合同生效條件，有些承包商習(xí)慣性的認(rèn)為EPC合同已簽署就可以開展工作?？紤]到國際項(xiàng)目工期緊張，為加快電站建設(shè)進(jìn)度，承包商在EPC合同生效條件未滿足的情況下自行開展EPC工作，在這種情況下，如果生效條件最終未滿足，承包商需要自行承擔(dān)損失，業(yè)主不會對承包商的前期工作進(jìn)行補(bǔ)償。

3.竣工驗(yàn)收及移交

國內(nèi)對電站的質(zhì)量驗(yàn)收出臺了一系列的規(guī)程、規(guī)范，詳細(xì)規(guī)定了電站質(zhì)量驗(yàn)收的工作程序、評定標(biāo)準(zhǔn)，EPC合同對竣工驗(yàn)收和移交的規(guī)定也按照規(guī)程規(guī)范的要求執(zhí)行。以燃煤電站為例，電站在完成調(diào)試后進(jìn)入可靠性試驗(yàn)階段，即通常所說的72小時連續(xù)運(yùn)行或168小時連續(xù)運(yùn)行，完成可靠性試驗(yàn)后，業(yè)主簽發(fā)移交證書，電站移交給業(yè)主。合同規(guī)定的完工日期即為可靠性試驗(yàn)完成的日期，也是質(zhì)保期起算日期。

電站移交后6個月內(nèi)，業(yè)主或承包商完成性能試驗(yàn)。性能試驗(yàn)及其它工作完成后，才可進(jìn)行項(xiàng)目總體竣工驗(yàn)收。竣工驗(yàn)收與工期考核沒有任何聯(lián)系，在實(shí)際操作中，有的電站項(xiàng)目已移交1年尚未完成總體竣工驗(yàn)收。

國際IPP項(xiàng)目對竣工驗(yàn)收和移交的定義與國內(nèi)存在較大不同。通常而言，國際IPP項(xiàng)目EPC合同沒有竣工驗(yàn)收的概念，而是定義竣工試驗(yàn)和移交?？⒐ぴ囼?yàn)包括可靠性試驗(yàn)和性能試驗(yàn)，完成竣工試驗(yàn)及其它一系列條件后（包括提交竣工資料，提交質(zhì)保保函等），承包商將電站移交給業(yè)主。電站移交日期為合同規(guī)定的完工日期，也是質(zhì)保期起算日期。

從上述對比可以看出，國內(nèi)和國際項(xiàng)目EPC合同中關(guān)于移交最主要的區(qū)別在于完工日期的界定不同，性能試驗(yàn)是否在工期考核范圍內(nèi)。

如果承包商仍然以國內(nèi)電站竣工驗(yàn)收和移交的固有思維，不但很難得到業(yè)主的認(rèn)可，而且會造成工期判斷失誤，給合同執(zhí)行帶來風(fēng)險(xiǎn)。

4.商業(yè)運(yùn)營日

商業(yè)運(yùn)營日，是指按照購電協(xié)議規(guī)定，電站正式開始商業(yè)運(yùn)營的日期。國內(nèi)電站無商業(yè)運(yùn)營日的概念，工期考核僅以是否通過可靠性試驗(yàn)為準(zhǔn)。

對于國際IPP項(xiàng)目，商業(yè)運(yùn)營日的規(guī)定至關(guān)重要，這是電站是否可以獲得全額電價(jià)收入的分界點(diǎn)。商業(yè)運(yùn)營日會在購電協(xié)議中做出規(guī)定，與工期考核直接掛鉤。為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，業(yè)主通常將商業(yè)運(yùn)營日的相關(guān)規(guī)定背靠背轉(zhuǎn)移至EPC合同。

商業(yè)運(yùn)營日的規(guī)定與第3條描述的電站移交相互關(guān)聯(lián)，一般電站的移交條件之一是電站進(jìn)入商業(yè)運(yùn)營。對于多臺機(jī)組相繼投產(chǎn)的電站項(xiàng)目，商業(yè)運(yùn)營日是從第1臺機(jī)組商業(yè)運(yùn)營日開始計(jì)算還是從最后一臺機(jī)組商業(yè)運(yùn)營日開始計(jì)算是一個爭議比較大的問題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電站商業(yè)運(yùn)營日應(yīng)從最后一臺機(jī)組商業(yè)運(yùn)營日開始算起，因?yàn)檎麄€電站是一個整體，部分機(jī)組商業(yè)運(yùn)營不能叫做電站商業(yè)運(yùn)營。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)從第1臺機(jī)組商業(yè)運(yùn)營日開始算起。對承包商而言，從第1臺機(jī)商業(yè)運(yùn)營日開始計(jì)算對其更為有利。

四、結(jié)語

本文對國際IPP項(xiàng)目的合同架構(gòu)、EPC合同關(guān)鍵條款進(jìn)行了解析，希望本文所提出的思想能夠在中國承包商不斷走出國際過程中得到完善和發(fā)展，以期能夠?yàn)槲覈l(fā)電企業(yè)和承包商進(jìn)行海外電力項(xiàng)目投資和建設(shè)提供一定的借鑒和思考。