論中小企業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)

郭淑君

一、中小企業(yè)的概念界定

根據(jù)我國(guó)2004年1月1日施行的《中華人民共和國(guó)中小企業(yè)促進(jìn)法》第二條規(guī)定，中小企業(yè)是指“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的有利于滿足社會(huì)需要，增加就業(yè)，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)”。①

二、中小企業(yè)的融資模式

在我國(guó)，中小企業(yè)在融資模式上有多種方式可自由選擇。以資金來(lái)源為依據(jù)，可分為內(nèi)源中小企業(yè)融資和外源中小企業(yè)融資，其中外源融資又可分為直接融資和間接融資兩類。筆者認(rèn)為，具體的融資方式主要可歸納為以下幾種：

（一）內(nèi)部融資

內(nèi)部融資指企業(yè)將利潤(rùn)進(jìn)一步轉(zhuǎn)化為企業(yè)投資的融資模式。內(nèi)部融資相較于其他融資方式成本更低、風(fēng)險(xiǎn)更小，在此種融資模式下，企業(yè)無(wú)需支付利息及分紅，沒有其它相關(guān)融資費(fèi)用，有助于企業(yè)降低財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）股權(quán)融資

股權(quán)融資，即企業(yè)股東通過(guò)向外出讓自身部分股份，新的股東通過(guò)增資進(jìn)入企業(yè)。通過(guò)這種方式融入的資金，企業(yè)無(wú)需還本付息，但新加入的股東會(huì)與原的股東共同參與企業(yè)分紅。

（三）債券融資

企業(yè)債券是指：“一種信用憑證，也是一種長(zhǎng)期債務(wù)證書，是企業(yè)為了長(zhǎng)期資本的籌集，在約定日期將一定金額的利息和本金一次或者分次償還”②。而公司債券和企業(yè)債券從狹義上看則是兩個(gè)不同的概念，企業(yè)債券特指國(guó)有企業(yè)發(fā)行的債券，而本文中中小企業(yè)主要發(fā)行的是公司債券。

中小企業(yè)債券融資是公司依法發(fā)行的，約定一定期限內(nèi)還本付息的融資方式。公司發(fā)行的債券從法律上理解實(shí)為對(duì)債券持有人出具的有價(jià)憑證。

（四）銀行貸款融資

銀行貸款，是中小企業(yè)中常用的融資手段。這種融資方式是指，銀行通過(guò)一定的利率，將款項(xiàng)放貸給需要資金的使用者，資金的使用者在與銀行約定的期限內(nèi)按時(shí)歸還的一種融資模式。

從流程上看，銀行貸款融資主要包括以下幾個(gè)步驟：借款人申請(qǐng)；銀行審批；簽訂借款合同；銀行發(fā)放貸款，計(jì)算利息；銀行貸后檢查；貸款收回或延期。

（五）民間融資

相較于前幾種融資方式，民間融資應(yīng)屬歷史最悠久，最傳統(tǒng)的融資模式。這種融資相對(duì)于前幾種而言，在程序上較為方便、簡(jiǎn)潔，但融資成本卻較高。內(nèi)部職工集資、投資公司投資，均是民間融資的常見手段。相比于銀行貸款融資，在當(dāng)年的經(jīng)濟(jì)環(huán)境條件下，民間借貸融資逐漸受到更多中小企業(yè)的歡迎。

三、中小企業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)融資，并非簡(jiǎn)單的資本積累增加，融資過(guò)程中的每個(gè)環(huán)節(jié)，企業(yè)均可能面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，例如金融風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等等，其中，法律風(fēng)險(xiǎn)作為融資行為的紅線和邊界，卻最容易被忽略。特別是中小企業(yè)，因?yàn)槠髽I(yè)規(guī)模小，法律意識(shí)不強(qiáng)，內(nèi)部規(guī)章制度不完善，管理體制也不健全，融資過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)往往會(huì)對(duì)其造成致命的打擊。具體言之，常見的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下二個(gè)方面：

（一）民事法律風(fēng)險(xiǎn)

1.法律制度不健全造成的風(fēng)險(xiǎn)。在我國(guó)，規(guī)范中小企業(yè)融資的法律法規(guī)數(shù)量不多，覆蓋面不廣，針對(duì)性較弱。不僅如此，其中不乏很多法律條款過(guò)于陳舊，與現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)制度不相匹配，甚至矛盾。由此，即導(dǎo)致了企業(yè)在融資過(guò)程中，對(duì)法律邊界難以判定，增加了相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，從而給企業(yè)融資帶來(lái)了巨大的阻力。

例如，根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》相關(guān)規(guī)定，“股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；”。實(shí)踐中，中小企業(yè)很難滿足如此條件，反而只有不缺資金的中大規(guī)模企業(yè)才能滿足法律規(guī)定的要求。

2.合同主體地位不平等產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。民事法律關(guān)系中，合同主體法律地位平等是最典型的特征，誠(chéng)實(shí)信用原則被稱之為民法中的帝王條款。這就要求雙方當(dāng)事人在簽訂合同、履行合同的過(guò)程中都要嚴(yán)格遵守法律規(guī)定、合同約定。但因?yàn)橹行∑髽I(yè)在融資過(guò)程中的弱勢(shì)地位，很難與合同相對(duì)方達(dá)到所謂的平等狀態(tài)，這就致使另一方在簽訂合同時(shí)可能提出諸多不平等的條款，為了促成交易，企業(yè)往往會(huì)作出承諾，從而使自己在合同履行的過(guò)程中以及產(chǎn)生糾紛后成為弱勢(shì)一方。

3.擔(dān)保產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。作為中小企業(yè)，在起步之初往往急需資金支持，但苦于缺乏固定資產(chǎn)，所以在提供擔(dān)保過(guò)程中，通過(guò)房產(chǎn)、車產(chǎn)等進(jìn)行物保常常難以實(shí)現(xiàn)，此時(shí)，唯有通過(guò)人保來(lái)獲得相應(yīng)資金，但這種擔(dān)保的獲得一般需要企業(yè)間的互相保證。因此，一旦發(fā)生信用危機(jī)，擔(dān)保企業(yè)和被擔(dān)保企業(yè)都可能陷入法律風(fēng)險(xiǎn)之中。

（二）刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

相較于民事法律風(fēng)險(xiǎn)，刑事法律風(fēng)險(xiǎn)后果更嚴(yán)重，不僅企業(yè)會(huì)面臨巨額罰款，相關(guān)負(fù)責(zé)人可能會(huì)因此承擔(dān)牢獄之災(zāi)。在上文提到的多種融資方式中，民間融資的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)最高。根據(jù)我國(guó)刑法的相關(guān)規(guī)定，民間融資行為與集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪之邊界較為模糊。民間融資行為操作不當(dāng)，極有可能涉嫌這兩種刑事犯罪。

1、集資詐騙罪。集資詐騙罪規(guī)定于我國(guó)《刑法》第三章、第五節(jié)，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。從該罪構(gòu)成要件分析，構(gòu)成該罪名，主觀須以非法占有為目的，客觀行為上須實(shí)施了非法集資行為、詐騙行為，金額上須達(dá)到數(shù)額較大。司法實(shí)踐中，企業(yè)一旦符合上述構(gòu)罪條件，集資金額達(dá)到10萬(wàn)元以上（各地標(biāo)準(zhǔn)可能會(huì)有差異），便可能構(gòu)成該罪名。

2、非法吸收公眾存款罪。非法吸收公眾存款罪規(guī)定于我國(guó)《刑法》第三章、第四節(jié)，是指未經(jīng)未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的行為。從該罪的構(gòu)成要件分析，構(gòu)成本罪名，侵犯的客體是國(guó)家金融管理制度，客觀行為上須有非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的行為。主觀上，要以非法占有為目的。

四、結(jié)論

現(xiàn)如今，中小型企業(yè)已成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中的重要組成，他們的存在，對(duì)我國(guó)整體的經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用。然而，由于大多數(shù)中小企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中不規(guī)范，不細(xì)致，使得其在資金吸引、融資過(guò)程中不得不面對(duì)巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)和隱患。降低企業(yè)融資風(fēng)險(xiǎn)，不僅需要國(guó)家完善相關(guān)法律法規(guī)，還需要有關(guān)部門積極出臺(tái)相關(guān)政策，以扶持中小企業(yè)發(fā)展為目的，從政策上為中小企業(yè)開拓更多、更適合的融資渠道。這樣，不僅降低了企業(yè)的融資難度，還有助于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的穩(wěn)定性。當(dāng)然，作為企業(yè)本身，更要嚴(yán)格規(guī)范企業(yè)自身的經(jīng)營(yíng)管理體質(zhì)和財(cái)務(wù)制度，提高商業(yè)信譽(yù)。（作者單位：西安培華學(xué)院）

注釋：

① 《中華人民共和國(guó)中小企業(yè)促進(jìn)法》http：//baike.sogou.com/v302472.htm

② 張玉明著：《民營(yíng)企業(yè)融資體系》，濟(jì)南：山東大學(xué)出版社，2003年8月第1版，第159頁(yè)

參考文獻(xiàn)：

[1] 岳明《我國(guó)中小企業(yè)融資方式比較與選擇研究》

[2] 蘇偉偉 《中小企業(yè)融資法律問題研究》

[3] 馬廣奇、魏婷婷《中小企業(yè)融資方式的選擇與比較》

[4] 王洋 《中小企業(yè)融資法律問題研究》

[5] 任修良 《企業(yè)融資法律風(fēng)險(xiǎn)問題探析》

[6] 李楠 《企業(yè)不同融資模式下的風(fēng)險(xiǎn)控制研究》