關于私募股權投資基金的監(jiān)管法律研究

陳明

摘要：我國私募股權基金經(jīng)過長期的發(fā)展已經(jīng)作為一種重要的直接融資渠道。中小微企業(yè)發(fā)展的融資需求、對外投資合作的加快等環(huán)境都為私募股權基金創(chuàng)造了良好的發(fā)展條件，推動了私募股權投資基金市場的形成。私募股權投資基金有助于解決中小微企業(yè)融資難的問題，實現(xiàn)我國企業(yè)的轉(zhuǎn)型升級，進而實現(xiàn)資本市場的多層次發(fā)展。本文通過對私募股權投資基金相關概念及監(jiān)管法律問題進行分析，在此基礎上針對我國私募股權投資基金的法律監(jiān)管問題提出合理性的建議。

關鍵詞：私募股權投資基金；監(jiān)管；法律制度我國很多知名的企業(yè)借助私募股權投資基金的方式進行成功融資。私募股權投資基金在解決中小微企業(yè)融資困難的同時，還能夠更新企業(yè)的管理方式和治理結構，加速企業(yè)的轉(zhuǎn)型升級，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結構，進而實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟的快速發(fā)展。

一、我國私募股權投資基金的運作流程和法律關系

私募股權投資基金的運作流程首先需要設立基金。私募股權企業(yè)的發(fā)起人需要選擇任意一種形式成立基金。公司制的基金發(fā)起人組間起基金的管理公司，公司的股東為發(fā)起人。信托型基金的成立的發(fā)起人為基金企業(yè)，有限合伙型的發(fā)起人為基金的投資人。其次需要募集資金。目前國內(nèi)具有募集資金資格的有國家的基金和富裕的個人以及一些金融機構，其中資金的主要獲得來源為機構的投資者。再次確定投資的項目。投資項目作為投資人和基金需求企業(yè)雙向的選擇過程，需要通過多種途徑從市場中獲取信息，發(fā)現(xiàn)企業(yè)的資金需。最后需要進行投資項目的管理。

私募股權投資基金的法律關系是當事人之間形成的權利和義務關系。公司制私募股權投資基金和契約制私募股權投資基金中需要簽訂協(xié)議確定彼此的權利和義務。私募股權投資基金法律關系主體間需要簽訂協(xié)議，明確投資者并將資金委托給管理人，管理人需要對資金的運行和管理進行負責，并且對投資的權利和義務進行轉(zhuǎn)接。私募股權投資基金的法律關系中的主體主要為基金的投資人。管理人和委托人，法律關系的內(nèi)容為各個主體間的權利義務關系。

二、 我國私募股權投資基金監(jiān)管中存在的問題

（一）法律體制不完善

關于私募股權投資基金監(jiān)管的法律主要有《公司法》、《信托法》等，這些法律為私募股權投資基金的組織形式提供了法律依據(jù)，同時與《暫行辦法》、《證券法》等共同構成了私募股權投資基金的法律監(jiān)管體系。目前《暫行辦法》是唯一一部比較規(guī)范的法律，雖然確定了私募股權投資基金的合法地位等，但是未對其特殊的運作方式做出具體的規(guī)定，對其監(jiān)管也沒有進行特別的規(guī)定。由于缺少統(tǒng)一的法律，私募股權投資基金云心不按照嚴格的規(guī)定進行，缺少主體意識，且投資者對風險和信息的真實性缺少了解，容易發(fā)生監(jiān)管套利行為。

（二）監(jiān)督體制不健全

《暫行辦法》中對私募股權投資基金以部門規(guī)章制度的形式加強對基金管理人和托管人的監(jiān)管，但是這種形式的規(guī)定無法從根本上解決監(jiān)管的律法問題。私募股權投資基金的監(jiān)管采用的是分業(yè)監(jiān)管的昂視，但并沒有考慮到私募股權投資基金行業(yè)的特性和發(fā)展趨勢，忽略了行業(yè)的高風險的存在，就會造成不同監(jiān)管部門對具有相同的行業(yè)執(zhí)行不同標準的監(jiān)管，進而造成了企業(yè)監(jiān)管負擔的增加。

三、 我國私募股權投資基金監(jiān)管法律完善的建議

（一） 完善高層次的法律法規(guī)

首先要擴大《證券法》中的“證券”外延。私募股權按照法律的性質(zhì)為證券的形式之一，在我國的《證券法》中沒有對其明確的規(guī)定。因此需要將私募股權投資基金引入到《證券法》中，將買賣未上市交易的股票或者股權納入到證券投資的范圍內(nèi)，確定私募股權投資基金的合法地位，明確規(guī)定了私募股權投資基金的性質(zhì)進而有效解決機構雙重征稅的問題。這樣才能夠?qū)⑺侥脊蓹嗤顿Y基金納入到證監(jiān)會的監(jiān)管范圍內(nèi)。

其次要將其納入到《證券投資基金法》中。由于理論界和實務界對私募股權投資基金缺少成熟的認識，因此對私募股權投資基金的監(jiān)管權利的分配上還存在著一定的爭議和分歧，進而導致私募股權投資基金無法進入到《證券投資基金法》的范圍內(nèi)。因此為了協(xié)調(diào)各部門的利益，為私募股權投資基金的發(fā)展贏得良好寬松的市場環(huán)境，需要將私募股權投資基金盡快的納入到《證券投資基金法》的范圍內(nèi)，通過較高層次的法律來確定私募股權投資基金的法律地位，統(tǒng)一監(jiān)管私募股權投資基金。只有使用統(tǒng)一的監(jiān)管法律才能夠保障私募股權投資基金作用的有效發(fā)揮，確保投資者的利益不被損害，進而為私募股權投資基金的發(fā)展營造良好的環(huán)境。

（二） 完善私募股權投資基金監(jiān)管的具體規(guī)則

首先要構建私募股權投資基金管理人的準入制度。私募股權投資基金的管理人在其運行中處于核心地位，對其運行和管理起著十分重要的地位和作用。《暫行辦法》中雖然對私募股權投資基金進行了明確的規(guī)定，但并未規(guī)定基金管理人的準入規(guī)則，對管理人也只是實施備案的方式，無實質(zhì)性的審查。容易發(fā)生虛假登記。因此需要嚴格規(guī)定基金管理人的準入規(guī)則，對不同類型的私募股權投資基金使用不同的管理人來進行管理，并且以法律的形式確定準入制度。我國對私募股權投資基金的管理人準入可以從四個方面界定：第一，要滿足最低的資本要求，能夠確保最低的資本不發(fā)生風險；第二，應當具有豐富的財務管理、風險管理等方面的專業(yè)知識；第三，具有豐富的實踐經(jīng)驗；第四，有具有良好的職業(yè)道德和操守，并且具有信用記錄?；鸬墓芾砣藴嗜ブ贫鹊拇_定能夠保障投資者的資金安全，又能夠為中小微企業(yè)的發(fā)展提供便利。

其次，健全私募股權投資基金的退出機制。我國境內(nèi)私募股權投資基金的退出一般選擇公開上市、股權轉(zhuǎn)讓等，首次公開上市對企業(yè)的要求比較高。中小微企業(yè)很難在上市板上市，準入的門檻比較高。在股權轉(zhuǎn)讓中很難尋找到合適的轉(zhuǎn)讓對象，對私募股權投資基金的投資者產(chǎn)生了不利的影響。因此為了推動私募股權投資基金的良性發(fā)展，需要完善私募股權投資基金的退出機制。可以適當放寬企業(yè)上市的條件，通過放寬條件，嚴加監(jiān)管的方式讓更多具有資金需求的企業(yè)能夠在證券市場中獲得發(fā)展的機會；也可以放寬私募股權投資基金外海投資的境內(nèi)上市條件，使私募股權投資基金投資企業(yè)能夠得到海外的募集資本。

（三） 完善私募股權投資基金的監(jiān)管體制

國外很多國家對私募股權投資基金的監(jiān)管體制各不相同，如美國實施自律監(jiān)管方式，發(fā)揮失常參與者的自律監(jiān)管；日本以政府嚴格監(jiān)管為主要的模式，發(fā)揮政府的作用，快速推動私募股權投資基金的發(fā)展。而我國私募股權投資基金的監(jiān)管體制要以自律監(jiān)管為主，行政監(jiān)管為輔的方式，完善行業(yè)和政府監(jiān)管的有效結合機制，實現(xiàn)對私募股權投資基金的統(tǒng)一監(jiān)管，實現(xiàn)私募股權投資基金的健康發(fā)展。自律監(jiān)管為主需要理順基金業(yè)協(xié)會和證監(jiān)會之間的關系，協(xié)調(diào)自律監(jiān)管的獨立性。設立必要的監(jiān)管手段，增強協(xié)會自律監(jiān)管的權威性，加強政府主管部門和行業(yè)協(xié)會之間的溝通，實現(xiàn)私募股權投資基金的多元化發(fā)展。充分發(fā)揮基金行業(yè)協(xié)會的多邊信譽約束機制，建立完善的信用體系，實現(xiàn)基金管理人的自我約束。以政府為輔，確定證監(jiān)會的統(tǒng)一監(jiān)管權力，實現(xiàn)對私募股權投資基金的統(tǒng)一管理。盡快建立以風險為導向的全方位的監(jiān)管體系，以風險為導向，時刻保持私募股權投資基金領域風險的警惕性，建立風險防范和控制機制。（作者單位：浙江天冊律師事務所）

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