商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品消費者知情權(quán)法律保護

李雨霏 丁志秀 余慶豐 于超 蔡曉紅 劉艷平 劉巍巍

摘要：商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者知情權(quán)的保護對策是：加強立法和司法裁判標準精確化；改進監(jiān)管模式；強化維權(quán)意識。

關(guān)鍵詞：銀行個人理財產(chǎn)品；知情權(quán)；消費者

中圖分類號：F830.33 文獻標識碼：A

文章編號：1005-913X（2016）02-0108-02

我國經(jīng)濟體制改革，金融市場不斷的發(fā)展，金融創(chuàng)新不斷的加快，銀行理財產(chǎn)品也日益增多，同時也存在諸多亟待解決的問題，如商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)屢屢遭受侵害，商業(yè)銀行隱瞞真實信息或者虛假告知，《消費者權(quán)益保護法》、《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》的制度不足，以及商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的消費者基于其弱勢地位無法與商業(yè)銀行在維權(quán)層面進行抗衡。

一、商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的界定

2005年9月中國銀監(jiān)會頒發(fā)的《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中規(guī)定，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行為個人客戶提供的財務(wù)分析、財務(wù)規(guī)劃、投資顧問、資產(chǎn)管理等專業(yè)化服務(wù)活動。而商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品是商業(yè)銀行在進行個人理財業(yè)務(wù)中推出的產(chǎn)品，根據(jù)客戶的不同特點，推出適合不同人群的資金投資和管理計劃。

商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品對投資消費者而言具有一定的高風(fēng)險性、復(fù)雜性。第一，商業(yè)銀行對資金的完全支配能力。商業(yè)銀行開展個人理財業(yè)務(wù)時能夠?qū)嶋H的對資金進行占有、處置，并且根據(jù)合同的內(nèi)容由商業(yè)銀行對資金如何支配進行設(shè)定，以致于銀行處于主導(dǎo)地位，消費者處于被動地位。第二，商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品涉及狀況復(fù)雜。商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品不僅涉及風(fēng)險狀況復(fù)雜并且還涉及多方利益關(guān)系。商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品在設(shè)計時可將風(fēng)險收益結(jié)構(gòu)在不同投資者之間進行差別分配，導(dǎo)致它的風(fēng)險高于儲蓄存款，高于股票等投資行為，并且流動性差。涉及多方利益是指商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品一般是買賣雙方即商業(yè)銀行與消費者之間的關(guān)系，但在商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的設(shè)計的過程中，可能有融資對象、擔(dān)保人等參與，所以導(dǎo)致其狀況更加復(fù)雜。

二、商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)與銀行信息披露義務(wù)

由于理財業(yè)務(wù)的高速發(fā)展，商業(yè)銀行理財產(chǎn)品日趨多樣化，同時也導(dǎo)致了矛盾糾紛的增多。商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品時，應(yīng)當(dāng)遵循誠實守信、公平、公正、公開的原則，充分揭示理財產(chǎn)品的風(fēng)險，不得對消費者隱瞞事實或進行虛假銷售。商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)體現(xiàn)在金融消費者在進行金融產(chǎn)品交易之前、之中及之后所享有的要求金融機構(gòu)向其全面、準確、及時、透明地披露有關(guān)信息的權(quán)利。而商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)與商業(yè)銀行信息披露義務(wù)是一個問題的兩個方面，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)需要通過商業(yè)銀行的信息披露才能得以實現(xiàn)。

由于商業(yè)銀行理財產(chǎn)品自身的高風(fēng)險性、復(fù)雜性，使得消費者充分理解理財產(chǎn)品的內(nèi)容并有效行使知情權(quán)，從邏輯上講必須具備兩方面的要素：一是要求消費者能夠獲知全面、真實、可理解性強的信息；二是商業(yè)銀行合適的告知方式。然而，事實卻是消費者在理財產(chǎn)品消費過程中與經(jīng)營者商業(yè)銀行的信息不對稱狀況難以消除，經(jīng)營者商業(yè)銀行侵犯消費者知情權(quán)的行為屢屢發(fā)生。其常見的侵權(quán)手段主要表現(xiàn)為：一是向個人理財產(chǎn)品的消費者故意隱瞞真實信息或告知虛假信息；二是商業(yè)銀行告知消費者的即便是真實無誤的信息，但鑒于理財產(chǎn)品的復(fù)雜性、專業(yè)性，而消費者又欠缺理解該信息所需要的較高水平的專業(yè)知識，此時商業(yè)銀行負有更高程度的告知義務(wù)，而商業(yè)銀行往往無視自己信息披露過程中的解釋說明義務(wù)，構(gòu)成對消費者知情權(quán)實質(zhì)意義上的侵害。基于此，商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品消費者知情權(quán)保護的核心問題在于如何規(guī)范商業(yè)銀行的信息披露義務(wù)和滿足消費者的信息需求，實現(xiàn)真正意義上的金融消費者與金融經(jīng)營者之間的信息對稱。

信息披露義務(wù)則是商家與消費者進行交易時所要履行的基本義務(wù)，存在的主要原因是由于雙方信息不對稱，而消費者需要獲取充分、準確、及時的信息作出是否進行消費的決定，并且信息披露義務(wù)可以從兩個方面理解：一是出于審慎監(jiān)管的目的，監(jiān)管機構(gòu)要求銀行披露銀行的風(fēng)險狀況、公司治理、重大事項等信息；二是出于誠信、公平的目的，銀行在與消費者從事交易中應(yīng)向消費者披露有關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)的信息。明確商業(yè)銀行所應(yīng)盡的義務(wù)，但在我國的金融法規(guī)上體現(xiàn)不充分，致使商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者的知情權(quán)得不到保護，消費者處于弱勢地位。

三、商業(yè)銀行個人理財消費者知情權(quán)保護制度層面的不足

（一）法規(guī)的空洞化

1.我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中，直接規(guī)定消費者知情權(quán)保護問題的主要有新《消費者權(quán)益保護法》第8條，具體言及金融消費者知情權(quán)保護問題的主要是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2011年第5號令《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》，該辦法明確規(guī)定商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)遵循誠實守信、勤勉盡責(zé)、如實告知以及公平、公正、公開原則。商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售中適當(dāng)性原則精神已在《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》中有所體現(xiàn)，適當(dāng)性原則是最早產(chǎn)生于美國大蕭條之后旨在提升證券業(yè)的商業(yè)道德和職業(yè)操守的金融行銷規(guī)制手段，經(jīng)過幾十年的發(fā)展與完善后，已成為證券市場中保護投資者利益的一項重要制度。但適應(yīng)性原則是在說明義務(wù)的基礎(chǔ)上提出的更高要求，要求適應(yīng)消費者的知識、經(jīng)驗及財產(chǎn)狀況。但過于原則化，這些原則性的規(guī)范在實踐中并不能明確解答怎樣為“如實告知”、如實告知該到何種程度，具體內(nèi)容并未明確。

另外，我國《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》制度規(guī)范將商業(yè)銀行與投資者之間的關(guān)系認定為“委托關(guān)系”，但這一關(guān)系的認定并不符合銀行個人理財產(chǎn)品的實際操作狀況。隨著商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的興起，也增加了相關(guān)的法律法規(guī)，但僅僅是涉及這一方面，模糊不明，這也體現(xiàn)了我國的法律制度不完善。

2.商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售說明義務(wù)的缺失。說明通常是指為弄清事物與事情的形態(tài)進行解釋。信息披露義務(wù)與說明義務(wù)相關(guān)，筆者認為說明義務(wù)是以信息披露義務(wù)為基礎(chǔ)，是對信息披露義務(wù)的繼承與發(fā)展。不同于信息披露義務(wù)，簡易地將銀行理財產(chǎn)品信息傳達給消費者，而是使消費者充分理解產(chǎn)品的信息，說明義務(wù)有著更高的要求，如銀行在履行信息披露義務(wù)時，將產(chǎn)品的弊端風(fēng)險全部告知，但也有可能消費者對產(chǎn)品的風(fēng)險理解錯誤并進行購買產(chǎn)生相關(guān)糾紛。

3.對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的規(guī)范，一般以部門規(guī)章和相關(guān)法規(guī)性文件的形式出現(xiàn)，其立法層級低，法律效力也遠遠低于法律法規(guī)。在法院審理相關(guān)訴訟時，這些規(guī)章和規(guī)范性文件在法庭中不能作為直接依據(jù)，法官僅僅可能參考相關(guān)文件，也證明了在消費者知情權(quán)保護層面其保護力度較為薄弱。

（二）監(jiān)管的缺位

商業(yè)銀行種類繁多的理財產(chǎn)品交叉融合的趨勢導(dǎo)致理財市場的專業(yè)化分業(yè)監(jiān)管模式與新形勢下市場化需求不相適應(yīng)。對商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的監(jiān)管存在監(jiān)管標準不協(xié)調(diào)、監(jiān)管權(quán)權(quán)屬不清等明顯問題，最終造成有效監(jiān)管的目標無法實現(xiàn)。僅僅依賴于某一監(jiān)管機構(gòu)的專業(yè)化分業(yè)監(jiān)管不能實現(xiàn)金融消費者知情權(quán)的保護。我國現(xiàn)有機構(gòu)中，對理財產(chǎn)品的消費者負有保護職責(zé)的，主要是各級金融監(jiān)管機構(gòu)和消費者協(xié)會。就金融監(jiān)管機構(gòu)而言，多數(shù)機構(gòu)中至今未設(shè)置由專門部門負責(zé)消費者保護的事務(wù)；同時，監(jiān)管機構(gòu)理財產(chǎn)品消費者的投訴和解決糾紛的處理機制相對缺失。就消費者協(xié)會而言，鑒于消費者協(xié)會工作人員知識結(jié)構(gòu)、認識能力、專業(yè)技能等多方面的限制，消費者協(xié)會對金融消費者的保護較為薄弱，基本處于缺位狀態(tài)。

四、商業(yè)銀行個人理財消費者知情權(quán)制度的完善

（一）加強立法和司法裁判標準精確化

由于商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，銀行違規(guī)銷售侵犯消費者知情權(quán)的法律糾紛頻發(fā)。商業(yè)銀行在對個人理財產(chǎn)品的宣傳中基于策略的考量可能會極力夸大自己產(chǎn)品的優(yōu)勢，而在司法認定中，商業(yè)銀行的夸大其詞與理財消費者的知情權(quán)本身又難以準確界定。立法規(guī)范的空洞化造成司法裁判中的裁判標準不明確，造成了司法實務(wù)中對理財消費者知情權(quán)保護的混亂狀態(tài)。為規(guī)范商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售活動，促進商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的健康有序發(fā)展，完善相關(guān)立法使之能夠給予司法以正確性的指引，我國應(yīng)盡快制定專門的法律法規(guī)，維護消費者的權(quán)益，保護消費者的知情權(quán)。

借鑒國外的相關(guān)法律條文與經(jīng)驗，取其精華，棄其糟粕，充實我國有關(guān)知情權(quán)保護的立法內(nèi)容。引入說明義務(wù)，說明義務(wù)要求銀行等金融機構(gòu)披露有關(guān)產(chǎn)品的不利事實和有利事實，使消費者全面理解產(chǎn)品的內(nèi)容。引入適合性規(guī)則，使商業(yè)銀行理財產(chǎn)品能夠更好地為消費者服務(wù)，在一定程度上緩解雙方因為信息不對稱而造成的知情權(quán)行使的限制，這對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)消費者知情權(quán)的保護具有重要意義。

（二）改進監(jiān)管模式

我國金融業(yè)實行“一行三會”分業(yè)監(jiān)管模式，針對各自監(jiān)管領(lǐng)域的理財產(chǎn)品，各個監(jiān)管機構(gòu)制定了相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)則，導(dǎo)致其規(guī)章制度混亂。而商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品涉及銀行、保險、證券等多個領(lǐng)域。金融市場混業(yè)趨勢越來越明顯，為了彌補監(jiān)管缺位的漏洞，設(shè)置維護消費者權(quán)利的專門機構(gòu)，以避免理財消費者知識匱乏所帶來的理財風(fēng)險。同時，向理財消費者提供透明的、可以充分理解的交易信息。該機構(gòu)除了行使監(jiān)管等各項金融服務(wù)職責(zé)及權(quán)能之外，同時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)推行理財消費者金融知識教育這一職能，以此加強理財消費者對金融體系的認知，確保其知情權(quán)能得到正當(dāng)、有效的保護。

（三）強化維權(quán)意識

面對復(fù)雜專業(yè)的個人理財產(chǎn)品，金融知識缺乏的理財消費者難以根據(jù)自身風(fēng)險認知偏好和財務(wù)狀況對理財產(chǎn)品運作原理、成本收益和理財風(fēng)險做出適合自己的理性判斷。加之理財消費者維權(quán)意識的淡薄及相關(guān)法律知識的缺乏，導(dǎo)致其自身權(quán)益遭受侵害時，難以及時采取措施維護自身利益。據(jù)調(diào)查研究表明，我國商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品消費者的權(quán)利意識淡薄，這也是商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品消費者合法權(quán)利被侵害的原因之一。因此，有必要對理財消費者進行金融知識的普及教育，提高理財消費者的風(fēng)險認知能力，提高其相關(guān)理財知識水平以及對理財產(chǎn)品的理解能力，增強理財消費者維權(quán)的法律意識，這對于保護理財消費者的知情權(quán)，防范理財糾紛的產(chǎn)生和促進理財市場的穩(wěn)定發(fā)展具有重要的意義。

消費者在購買商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品之前，相關(guān)的金融機構(gòu)可以對金融消費者進行相關(guān)專業(yè)的知識培訓(xùn)，使消費者能夠認知自己的行為后果，選擇適合自己相關(guān)的理財產(chǎn)品，此外也可以要求各金融機構(gòu)定期發(fā)放相關(guān)傳單，并設(shè)置專門展示欄，在生活中加強消費者的權(quán)利意識。

商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的迅速發(fā)展，為我國經(jīng)濟的發(fā)展注入了新的活力，但由于我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)起步較晚，相關(guān)的法律法規(guī)不完善，導(dǎo)致了消費者與商業(yè)銀行之間的糾紛問題不斷增多。由于理財業(yè)務(wù)中，金融消費者處于弱勢地位，而知情權(quán)是消費者的基本權(quán)利應(yīng)當(dāng)予以保護，因此，應(yīng)當(dāng)逐步完善保護消費者知情權(quán)的制度規(guī)范，以期更好地為經(jīng)濟保駕護航。