民法與弱者保護(hù)

胡玘彌

摘 要：現(xiàn)代社會(huì)賦予傳統(tǒng)意義上的“弱者”多重身份，這樣的多層次性使得民法在保護(hù)弱者的同時(shí)，與現(xiàn)實(shí)情況不斷產(chǎn)生博弈，由此帶來(lái)的效果在形式公平與實(shí)質(zhì)公平之間搖擺。法律的保護(hù)應(yīng)當(dāng)基于有效性以及針對(duì)性，以特定目的的達(dá)到來(lái)維護(hù)公平和更好的社會(huì)秩序。

關(guān)鍵詞：民法；弱者身份；平等

無(wú)論是從人文關(guān)懷的角度出發(fā)，亦或是基于現(xiàn)代社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀而進(jìn)行考究，法律體系的不斷發(fā)展無(wú)一不是為了實(shí)現(xiàn)對(duì)“弱者”的利益進(jìn)行實(shí)質(zhì)上的保護(hù)并不斷加強(qiáng)這一最基本而又迫切的目的。而民法的最根本原則，是為在法律面前，保護(hù)不同的主體之間各方面權(quán)利義務(wù)的平等關(guān)系，實(shí)現(xiàn)公平正義原則，均衡強(qiáng)弱方的彼此利益。在對(duì)需要法律保護(hù)意義上的“弱者”進(jìn)行定義、對(duì)保護(hù)的過(guò)程進(jìn)行完備、對(duì)不夠及時(shí)和到位的保護(hù)手段進(jìn)行有效修繕，已經(jīng)漸漸演變成為社會(huì)性關(guān)注的焦點(diǎn)之一。

一、“弱者”的定義

首先，從法律關(guān)系上看，并沒(méi)有自誕生便被定義為“弱者”身份的法律主體。

一切的“強(qiáng)與弱”關(guān)系的比較，都是源自于在“某一段特定的法律關(guān)系、社會(huì)關(guān)系當(dāng)中，情形處于劣勢(shì)的一方”可稱為相對(duì)意義上的弱者。亦即，“弱者”，是經(jīng)由兩個(gè)及其以上的主體，通過(guò)在某方面的相似屬性進(jìn)行對(duì)比參照后得出的暫時(shí)性身份。這樣對(duì)比之后所得到的結(jié)果，意味著居于弱勢(shì)情形的一方的地位并非是長(zhǎng)期固定不產(chǎn)生變化的。并且，在不同的法律關(guān)系和社會(huì)關(guān)系的前提下，“強(qiáng)與弱”的身份地位可出現(xiàn)一定的轉(zhuǎn)換，并不具有固定不變的性質(zhì)。通過(guò)多方不同的參考基線的比較，我們通常會(huì)從主體的主客觀大致方面來(lái)判斷一方是否處于弱勢(shì)地位。大體上講，主要是從三方面來(lái)進(jìn)行判別：身體與精神的健康狀況、智力水平的高低、個(gè)體所擁有財(cái)富的數(shù)量。而民法作為調(diào)整有關(guān)“市民”一切法律關(guān)系的規(guī)范準(zhǔn)則，其法律價(jià)值自始至終貫穿于以上三個(gè)方面，再到最后以一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系與社會(huì)效應(yīng)得到展現(xiàn)。民法對(duì)弱者的保護(hù)所體現(xiàn)的方面與刑法在有關(guān)方面的懲罰性作用上是不同的，它更注重于當(dāng)“弱者”的各項(xiàng)合法權(quán)益遭受到侵害的事實(shí)發(fā)生以后，如何及時(shí)、有效地采取合理的手段進(jìn)行最大限度的補(bǔ)救上。

其次，從我國(guó)古代的民事習(xí)慣演變到現(xiàn)代的民法典這一漫長(zhǎng)發(fā)展過(guò)程，大體上我們可以歸納出弱者身份的以下幾項(xiàng)特征。

如：弱者身份的多重性，是指當(dāng)同一主體在處于不同社會(huì)關(guān)系中的時(shí)候，會(huì)具有不同的強(qiáng)弱者身份；弱者身份的法定性，是指弱者身份的取得，是需要同時(shí)滿足法律條文規(guī)定的一定條件的；弱者身份的可移動(dòng)性，是指與弱者身份的法定性相對(duì)的是，當(dāng)所滿足弱者身份的必要條件喪失的時(shí)候，主體將會(huì)自動(dòng)脫離弱者的身份，由此可見(jiàn)，弱者身份并非是固定不變的；弱者身份的例外性，是指民法的最基本原則是法律面前人人平等的無(wú)差別對(duì)待，但是“弱者”身份的提出，使其在某一段法律關(guān)系當(dāng)中能夠取得例外，能夠法律所給予的實(shí)現(xiàn)區(qū)別對(duì)待；弱者身份的獨(dú)立性，是指弱者身份是單獨(dú)依附于主體之上的，其具有不可繼承的性質(zhì)；弱者身份的社會(huì)性，是指弱者身份的提出，從根本上分析，是為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序的更高完備以及法律系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的平等公平①這一終極目標(biāo)。

“弱者”身份應(yīng)當(dāng)如何科學(xué)、合理地定義，可以說(shuō)是決定民法保護(hù)最根本走向的關(guān)鍵所在。法律所產(chǎn)生的意義，就在于其維護(hù)生產(chǎn)、生活秩序的平穩(wěn)和諧作用方面，保護(hù)不同主體之間地位的平等。當(dāng)沒(méi)有法律有效保障的時(shí)候，弱者的利益必然是會(huì)遭受到損傷的，無(wú)可避免，那么民法必然需要著力保護(hù)弱者的合法利益平等，以實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)性平等的目標(biāo)。若如無(wú)知之幕（Veil of ignorance）②的大意上講，便是要實(shí)現(xiàn)最大化最小利益這一最終目標(biāo)。法律條文的效力，是經(jīng)過(guò)博弈所產(chǎn)生的，公正平等在遭遇現(xiàn)實(shí)社會(huì)生產(chǎn)、生活復(fù)雜狀況的摩擦、碰撞時(shí)，很有可能出現(xiàn)不能取得實(shí)質(zhì)上正義的情況，這些都是正常的、幾乎無(wú)可避免的，畢竟我們?nèi)庋鬯苡^察到的事實(shí)的抽象性，永遠(yuǎn)是存在有限刻板的語(yǔ)言無(wú)法精準(zhǔn)預(yù)測(cè)、判斷的問(wèn)題。那么，對(duì)于弱勢(shì)群體身份的劃分界定，除了按照現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)進(jìn)行以外，還需要及時(shí)地、主動(dòng)地根據(jù)社會(huì)現(xiàn)狀所反映的現(xiàn)象來(lái)及時(shí)展開(kāi)補(bǔ)充、修繕工作。雖然因?yàn)榉捎篮愦嬖跍笮赃@一性質(zhì)導(dǎo)致我們不可能制定并擁有完美的民法，但若是因此便消極怠惰于更新、完備整個(gè)法律體系，此番借口是完全無(wú)法得到成立的。

二、保護(hù)弱者的意義

相對(duì)于自然界對(duì)弱者的定義，在法律關(guān)系當(dāng)中，“弱者”這一身份出現(xiàn)的根源，應(yīng)當(dāng)我們是從現(xiàn)代社會(huì)各級(jí)階層的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、社會(huì)關(guān)系等諸項(xiàng)方面考察所得出的必然結(jié)果。高度物質(zhì)化的生活現(xiàn)狀，使得社會(huì)主體的各方面天然具有的、后天產(chǎn)生的條件均在無(wú)形的社會(huì)化生產(chǎn)、生活過(guò)程當(dāng)中被動(dòng)化作了經(jīng)濟(jì)利益而進(jìn)行了被迫的比較，由此被動(dòng)地產(chǎn)生了不同階級(jí)的不同社會(huì)地位。按照維弗雷多·帕累托的巴萊特定律，亦即二八定律，可以大致想象，既然只占人口總數(shù)20%的人擁有著全球總體所生產(chǎn)的80%的社會(huì)財(cái)富，那么在剩余的80%的人口當(dāng)中，經(jīng)濟(jì)財(cái)富、社會(huì)地位的不均衡配置必然會(huì)造就相當(dāng)一部分的“弱勢(shì)群體”。那么在此基礎(chǔ)之上，如何對(duì)現(xiàn)有的稀缺資源進(jìn)行有效配置就顯得至關(guān)重要?！靶省保菦Q定社會(huì)財(cái)富發(fā)揮最大效用、社會(huì)進(jìn)化的速度不斷提高非常關(guān)鍵的一個(gè)因素，也是社會(huì)團(tuán)體生產(chǎn)、生活整個(gè)活動(dòng)過(guò)程想要實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定互作的必然先決性條件，是無(wú)法替代或者回避的現(xiàn)實(shí)。

而從人性的角度上分析，對(duì)一切“弱者”展開(kāi)的保護(hù)都是尊重并保護(hù)人權(quán)這一基本需求的，是克服人類本性深藏的趨利狹隘的必需性桎梏。法律系統(tǒng)所想要維護(hù)的平等，并不單單體現(xiàn)于經(jīng)濟(jì)利益的糾紛，也更應(yīng)在精神層面上起到有效保護(hù)。就譬如我國(guó)民法下，目前在精神損失賠償如何合理有效地計(jì)算方面的與社會(huì)現(xiàn)狀脫節(jié)、不夠完備與妥帖上。一個(gè)社會(huì)的成立是建立在無(wú)數(shù)個(gè)體的聚眾條件之上的。可以說(shuō)，對(duì)弱者的保護(hù)工作的展開(kāi)，是對(duì)尊重個(gè)體保護(hù)人權(quán)這一基本現(xiàn)代法律精神的必要性延伸。我們可知的是，所有的社會(huì)工作都是由陌生人群體來(lái)共同完成操作的，在數(shù)量龐大的陌生群體基礎(chǔ)的同化下，高度物質(zhì)化現(xiàn)象隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的每一步向前發(fā)展而日益突出。當(dāng)個(gè)體的一定物質(zhì)欲望得到滿足之后，精神層面追求的迫切將開(kāi)始凸顯。與此同時(shí)，此等權(quán)益上的“弱者”保護(hù)便亟須加強(qiáng)。在諸項(xiàng)部門法進(jìn)行不斷博弈，追求實(shí)質(zhì)公平的過(guò)程當(dāng)中，民法的“價(jià)值中立”特征可以說(shuō)是展現(xiàn)無(wú)遺。

三、弱者保護(hù)的體現(xiàn)

從主體的自然屬性上的身份立法上看，我國(guó)民法相關(guān)內(nèi)容大概劃分的有：《未成年人保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保障法》、《老年人權(quán)益保護(hù)法》、《殘疾人權(quán)益保障法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等等方面。比如在婚姻家庭法當(dāng)中，對(duì)婦女、兒童以及老人等弱勢(shì)群體的相關(guān)法律關(guān)系，進(jìn)行了特殊的權(quán)益保護(hù)規(guī)定。比如，在夫妻離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分配上、子女的撫養(yǎng)權(quán)上、對(duì)老人的贍養(yǎng)義務(wù)上。在《合同法》中，當(dāng)基于目前合同事物中通常是由主動(dòng)方提供了統(tǒng)一的合同范式這一現(xiàn)狀，通常不會(huì)采取進(jìn)行大范圍的調(diào)整或單獨(dú)草擬合同的手段，所以對(duì)于在固定一段合同關(guān)系當(dāng)中接受固有合同格式的被動(dòng)一方，為保護(hù)該方的相關(guān)利益不被這一事實(shí)現(xiàn)狀侵犯，我國(guó)民法有關(guān)條文嚴(yán)格限制免責(zé)條款的效力并要求誠(chéng)實(shí)信用原則的履行。在產(chǎn)品責(zé)任法中，因產(chǎn)品而引起的特殊侵權(quán)法律事務(wù)，要求實(shí)行舉證責(zé)任的倒置制度，嚴(yán)格保護(hù)處于弱勢(shì)群體一方的消費(fèi)者的權(quán)益。勞動(dòng)法對(duì)婦女職工以及未成年人的特殊保護(hù)有關(guān)內(nèi)容，則是體現(xiàn)在勞保條件的強(qiáng)制性規(guī)定以及個(gè)人勞動(dòng)合同的標(biāo)準(zhǔn)最低線等等方面上。在法律救濟(jì)的諸項(xiàng)手段上，設(shè)立了法律救援制度，為弱勢(shì)群體爭(zhēng)取法律保護(hù)提供了無(wú)償救助這一渠道。在訴訟程序方面，也有相關(guān)條文，例如：在一段合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，若女方再懷孕期間以及女方分娩后一周年內(nèi)，男方均不得提起離婚訴求；部分特殊案件當(dāng)中，對(duì)于弱勢(shì)群體的免除舉證義務(wù)，實(shí)行舉證責(zé)任倒置；在對(duì)經(jīng)濟(jì)困難群體的訴訟費(fèi)用繳納問(wèn)題上，可以申請(qǐng)緩交、減交或者免交③。諸如此類的弱者保護(hù)條文還有很多，可以說(shuō)基本上涵蓋的范圍已經(jīng)足夠廣泛，但遺憾的是，其深度還不夠。往往在面臨將法律條文應(yīng)用到現(xiàn)實(shí)社會(huì)的實(shí)際情狀時(shí)，會(huì)產(chǎn)生很多與實(shí)際情況不適用甚至于是無(wú)法找到可以合理進(jìn)行采用的參照性規(guī)定的不足之處甚至是疑難點(diǎn)。

然而我們應(yīng)當(dāng)注意到的是，雖然國(guó)家力量的介入使得法律的強(qiáng)制性規(guī)范在數(shù)量上得到了增多的體現(xiàn)，表面上已介入到相當(dāng)范圍的領(lǐng)域內(nèi)了，但是在現(xiàn)實(shí)社會(huì)實(shí)際生活當(dāng)中、在法律的運(yùn)用程序上去挖掘，會(huì)發(fā)現(xiàn)仍然是存在著許多人為意志上的阻礙。我們常聞的一句俗話便是，“法有好法，仍如虛設(shè)”，如何在保護(hù)弱者的法律實(shí)施層面得到人力的有效支撐，也是需要細(xì)細(xì)思量的一個(gè)問(wèn)題。單單是依附于身為死物的法律條文，有的時(shí)候，人并不會(huì)對(duì)“弱者”如何需要以及需要怎樣程度的法律保護(hù)有多么深刻的意識(shí)。

四、結(jié)語(yǔ)

“弱者”這樣一種自然的關(guān)系狀態(tài)，存在于我們現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中的方方面面，是注定不可能完全消滅的社會(huì)現(xiàn)狀。在我們運(yùn)用法律條文，給予相對(duì)的一方弱者法律保護(hù)的同時(shí)，有關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)整個(gè)過(guò)程進(jìn)行充分地觀察、分析，杜絕一切因過(guò)渡給予一方保護(hù)而不經(jīng)意間造就另一種對(duì)立狀態(tài)下的“弱者”形態(tài)的情形。目前的這個(gè)社會(huì)，總是在面對(duì)處于弱勢(shì)地位的獨(dú)立人格的時(shí)候，缺乏應(yīng)有的平等尊重彼方的態(tài)度。比如，當(dāng)婦女、兒童或其他相對(duì)弱勢(shì)群體面對(duì)發(fā)生于家庭內(nèi)部或者其它親近內(nèi)關(guān)系的暴力行為的時(shí)候，局外人總是抱以“清官難斷家務(wù)事”，他人家務(wù)事旁人不適合干涉的態(tài)度。但是實(shí)質(zhì)上，公民應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到在法律事實(shí)中，親近關(guān)系并不意味著當(dāng)發(fā)生侵犯獨(dú)立個(gè)體的權(quán)益的時(shí)候該種行為就是合法的、理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹Ｊ聦?shí)上，每一個(gè)主體都是保護(hù)自身合法權(quán)益的最好守護(hù)者。只有當(dāng)每一公民都培養(yǎng)起“維權(quán)”的意識(shí)后，才能在涉及各項(xiàng)法律關(guān)系事物的處理當(dāng)中意識(shí)到存在的、應(yīng)當(dāng)解決的問(wèn)題。其次，是要建立起整個(gè)社會(huì)團(tuán)體對(duì)弱者保護(hù)系統(tǒng)的共同維護(hù)，堅(jiān)持對(duì)弱者的必要保護(hù)。當(dāng)出現(xiàn)雖然在基于法律的博弈后已處于形式上的公平而缺乏內(nèi)在實(shí)質(zhì)公平的極端情況時(shí)，需要由個(gè)體到社會(huì)的各個(gè)層級(jí)采取自發(fā)的維護(hù)態(tài)度，共同保障弱勢(shì)群體的利益，實(shí)現(xiàn)社會(huì)群體的利益均衡，才能更有效率地實(shí)現(xiàn)法律本來(lái)應(yīng)有的目的。

（作者單位：西藏民族大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1] 洪艷蓉：《現(xiàn)代民法中的弱者保護(hù)》，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2000年第4期。

[2] 約翰·羅爾斯：《正義論》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2001年版。

注解：

① 洪艷蓉：《現(xiàn)代民法中的弱者保護(hù)》，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2000年第4期。

② 約翰·羅爾斯：《正義論》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2001年版。

③ 洪艷蓉：《現(xiàn)代民法中的弱者保護(hù)》，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2000年第4期。