對外投資參股實現(xiàn)權(quán)利途徑分析

譚屹

【摘 要】 本文從分析了有限責(zé)任公司參股股東未能全部行使股東權(quán)利的原因，提出了參股股東實現(xiàn)股東權(quán)利的途徑。

【關(guān)鍵詞】 對外投資 實現(xiàn)權(quán)利 途徑

一般來說，有限責(zé)任公司股東大致分為三種：一是控股股東。其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上；出資額雖然不足50%，但依其出資額所享有的表決權(quán)已足對股東會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。二是參股股東。相對控股股東而言，出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以下；無法控制公司管理層或選舉董事，處于弱勢地位的股東。三是特例“股東”，為實際控制人。雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

有限責(zé)任公司由于規(guī)模小、股東少，相對于股份有限公司股權(quán)更集中，公司更容易被控制。形成這樣不利于參股股東的局面，除控股股東或?qū)嶋H控制人原因外，參股股東方面責(zé)任主要有三：一是從公司設(shè)立之初，有些參股股東錯誤認(rèn)為自己是“配角”不是“主角”，在制定公司章程時不依法爭取自己的合法權(quán)利（參與權(quán)、知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)等）；二是參股股東利益在受到損害后，不知從何處入手依法維護自己合法權(quán)益，貽誤良機；三是參股股東在公司設(shè)立后投資保值增值的責(zé)任意識淡化，導(dǎo)致其投資成為“水中月，鏡中花”。本文就如何保護參股股東合法權(quán)利及實現(xiàn)股東權(quán)利的途徑與大家作粗淺探討。

一、公司章程是參股股東實現(xiàn)股東權(quán)利的前提

公司章程的制定，不僅關(guān)系到公司設(shè)立行為是否有效，而且也直接影響到有限責(zé)任公司設(shè)立后的運營效果?！豆痉ā分皇菫楣镜恼鲁讨贫ㄌ峁┝嘶疽蠛涂蚣?，在許多方面給予公司章程更高的自由度，股東可根據(jù)擬設(shè)立公司的具體情況去充實具體內(nèi)容。筆者認(rèn)為，對參股股東而言，相對必要記載事項和任意記載事項的約定是維護自己合法權(quán)利的最有利方面。在公司設(shè)立之初，制定公司章程時可以通過平等協(xié)商來行使或維護自己合法權(quán)利。章程中不能明確的，要在投資合作協(xié)議中給予明確，以保證己方利益。

二、依法維權(quán)是參股股東實現(xiàn)股東權(quán)利的保障

公司經(jīng)營過程中，許多參股股東對經(jīng)營管理不注重，對經(jīng)營情況不聞不問，只知道拿紅利。這往往導(dǎo)致公司被個別股東、董事所操控，進而弄虛作假，隱瞞真相，坑害投資人的利益。公司明明盈利了，他們卻說虧損了；公司明明盈利多，他們卻說盈利很少。參股股東對公司情況一無所知，就向待屠的羔羊任人擺布。筆者認(rèn)為，參股股東要改變這種不利的現(xiàn)狀，必須要全面了解《公司法》及公司章程賦予股東的權(quán)利，并按照其規(guī)定及時采取維權(quán)行動。一是依法知情權(quán)。股東是公司財產(chǎn)的最終所有人，依法享有股東權(quán)利，有權(quán)了解公司財產(chǎn)的使用情況及有關(guān)經(jīng)營情況。股東要行使經(jīng)營決定權(quán)，了解公司經(jīng)營方針、發(fā)展計劃和重要人事任免等情況，可以查閱和復(fù)制股東會會議記錄。股東要全面了解公司情況，也可查閱和復(fù)制董事會會議決議和監(jiān)事會會議決議。財務(wù)會計報告的查閱，是股東了解財產(chǎn)使用情況、落實股東的知情權(quán)、監(jiān)督管理公司經(jīng)營活動的前提。二是依法追償權(quán)。在實際經(jīng)濟活動中，公司控股股東通過各種途徑控制著公司，擅自挪用公司的財產(chǎn)，或者與自己的財產(chǎn)、賬目、業(yè)務(wù)混同。在這種情況下，公司實際上已失去了獨立地位，該獨立法人地位被控股股東濫用了。公司章程規(guī)定公司出售重大資產(chǎn)需股東會特別決議通過；公司控股股東無視章程的規(guī)定，不經(jīng)法定程序，強令公司經(jīng)營管理層出售該資產(chǎn)，構(gòu)成股東權(quán)利的濫用。對股東濫用權(quán)利的行為，給公司和其他股東造成損失的，濫用權(quán)利的股東應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣規(guī)定有利于規(guī)范股東行為，促使股東依法、正當(dāng)行使權(quán)利。三是依法救濟權(quán)。股東間基于信任關(guān)系成立了公司，應(yīng)共同協(xié)調(diào)促進公司的發(fā)展，而某些控股股東卻偏離當(dāng)初的信任關(guān)系，擅自主張，欺壓參股股東，彼此人合的基礎(chǔ)已被動搖，作為受欺壓的參股股東完全有理由選擇退股方式以維護其利益。

三、投資保值增值是參股股東的責(zé)任和義務(wù)

隨著建立社會主義市場經(jīng)濟步伐的不斷加快，特別是國務(wù)院有關(guān)部門職能的調(diào)整，已逐步將大部分軍工企事業(yè)單位推入市場經(jīng)濟浪潮之中，更多的企事業(yè)單位要靠市場生存和發(fā)展。由此，對外投資控股、參股公司的資本運作逐漸成為企事業(yè)單位向市場“掘金”或擴大經(jīng)營規(guī)模的首選方式，也是加快實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值的必然選擇。對外投資參股要做到：一是要慎重選擇投資合作伙伴。在市場經(jīng)濟初級階段，由于受體制不健全、市場變化、誠信缺失、潛規(guī)則等多種因素的影響，選擇良好的投資合作伙伴尤為重要。二是要對投資回報進行評估、論證和預(yù)測。股東作為投資人，其投資的目的就是為了獲取利潤。對投資的方向、前景、方式和回報等要進行法律評估論證，防止出現(xiàn)重大決策失誤。三是積極依法行使股東權(quán)利。從簽署股東合作協(xié)議、制定公司章程等方面入手，維護己方合法權(quán)益。在公司運行中，應(yīng)加大對參股公司的參與管理，利用《公司法》賦予股東的查閱公司賬目權(quán)、知情權(quán)等介入?yún)⒐晒镜墓芾?，保證己方派出代表能夠如期參加股東會、董事會，以便在該公司股東會、董事會行為不利于己時，在法定期限內(nèi)用法律維護自己的權(quán)益。四是加強對出資代表的責(zé)任考核。企事業(yè)單位應(yīng)制定出資代表考核評價體系，對損害單位利益的出資代表要進行責(zé)任追究，以此督促出資代表認(rèn)真履行參股股東的責(zé)任。

綜上所述，參股股東應(yīng)堅持股東之間無“配角”和“主角”之分，對投資而言，都是“主角”。通過產(chǎn)權(quán)管理、參與決策等方式，以參與參股公司法人治理機構(gòu)（股東會、董事會、監(jiān)事會）管理為主渠道，加強投資責(zé)任意識，依法行使己方的合法權(quán)利，防止國有資產(chǎn)流失，實現(xiàn)投資安全性、增盈性和增值性的目標(biāo)。