中國直銷法規(guī)制問題研究

摘 要 直銷起源于美國，于1990年正式出現(xiàn)在中國。截至目前，雖然我國已經(jīng)頒布了《直銷管理條例》、《禁止傳銷條例》等有關(guān)直銷活動的法律法規(guī)，但這僅僅是一個開始，距離步入正規(guī)的直銷法制化道路仍存有一定的距離。鑒于此，我們要直面中國直銷法規(guī)制問題，追本溯源、研究現(xiàn)狀、解決問題，不斷完善直銷法律規(guī)制問題，以促進(jìn)我國直銷商業(yè)經(jīng)濟(jì)的健康、快速發(fā)展。

關(guān)鍵詞 直銷 法律 規(guī)制

作者簡介：胡鵬年，中山大學(xué)南方學(xué)院公共管理系。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-017-02

據(jù)調(diào)查研究現(xiàn)實，美國新生的百萬富翁中大約有五分之一都是從事直銷業(yè)而富起來的。隨著我國政府對直銷活動的開放和鼓勵，未來我國市場經(jīng)濟(jì)也必然會盛行一股行銷之風(fēng)。自從上世紀(jì)九十年代在我國出現(xiàn)開始，我國的直銷業(yè)經(jīng)歷了曲折的發(fā)展歷程，雖然目前已經(jīng)頒布了相關(guān)的法律法規(guī)，如《直銷管理條例》、《禁止傳銷條例》等等，但尚未完全建立起一套完成的法律規(guī)制系統(tǒng)。由此可見，我國直銷法規(guī)制道路仍很漫長，需要我們“吾將上下而求索”。本文中，筆者首先對我國的直銷概念以及實施直銷法的必要性進(jìn)行了簡要的理論分析，然后重點對中國直銷法規(guī)制現(xiàn)狀進(jìn)行了深刻的剖析，并針對現(xiàn)有問題提出了完善中國直銷立法的建議，希望能夠為我國直銷業(yè)的發(fā)展提供一定的參考價值。

一、直銷概述

直銷，亦被稱之為“面對面銷售”，彼得森教授（美國德州大學(xué)）以及沃特巴教授（圣地亞哥州立大學(xué)）曾經(jīng)定義“直銷是一種沒有固定零售點的面對面銷售，常常由獨立的直銷人員對商品進(jìn)行說明講解，并根據(jù)銷售數(shù)量提取報酬金額。其主要由單層次直銷以及多層次直銷兩方面構(gòu)成。”具體而言，直銷主要呈現(xiàn)出以下幾個方面的特征：

其一，面對面銷售。即銷售者與消費之間是一種面對面的買賣方式，也可以看作是銷售者對產(chǎn)品的演示過程。這種面對面銷售縮短了商品流通時間，減少了渠道層次，能夠切合實際地了解到每一位消費者的需求，便于銷售業(yè)務(wù)的開展。

其二，沒有固定零售店。有別于傳統(tǒng)零售銷售，直銷沒有固定的銷售地點，可根據(jù)消費者或是銷售者的需求隨時隨地展開銷售業(yè)務(wù)。但是，直銷企業(yè)應(yīng)該在銷售地區(qū)建立一定的網(wǎng)店，以更好地服務(wù)于消費者。

其三，隱蔽性。傳統(tǒng)市場上的商品營銷經(jīng)常借助廣告、媒體發(fā)布會等來大肆宣傳，以引起消費者的注意。但直銷為保護(hù)自己的營銷策略以及核心技術(shù)經(jīng)常采用“秘密”進(jìn)行的策略，也正因此其很容易產(chǎn)生“權(quán)錢交易”的弊病。

其四，人性化。一方面，對于銷售人員來講，直銷是一種較為自由的活動，可根據(jù)自己的時間來合理安排工作；另一方面，對于消費者而言，直銷是一種上門服務(wù)的銷售活動，消費者足不出戶便可買到自己所需要的商品，并能夠獲得優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

二、直銷法律規(guī)制的必要性

首先，從市場自由競爭的角度來闡述法律規(guī)制的必要性。市場經(jīng)濟(jì)是一種自由經(jīng)濟(jì)，同時也是一種契約經(jīng)濟(jì)，由民商法對市場交易進(jìn)行確認(rèn)等。但在沒有其它限制的前提之下，市場主體在享有契約自由的同時也存有市場失靈的風(fēng)險。民商法市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)制是存有一定缺陷的：不能夠有效平衡市場的有序進(jìn)行和整體結(jié)構(gòu)問題；它以個人的利益為基本出發(fā)點，旨在為市場交易提供內(nèi)在性安全，是一種保障形式上的安全?，F(xiàn)代民商法雖開始注重保護(hù)社會利益，但這種保護(hù)也是比較間接的，存有一定的消極性，很難實現(xiàn)國家、社會以及個人之間的平衡?？s小到直銷經(jīng)濟(jì)方面而言，其更是沒有一套完整有效的法律規(guī)制，因此直銷法律規(guī)制的建立還是很有必要性的。

其次，從直銷的具體特征來分析法律規(guī)制的必要性。直銷是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)營銷模式中具有代表性的一種，其可以大幅度降低企業(yè)運行成本，促進(jìn)商品經(jīng)濟(jì)的自由流通。直銷具有其它營銷模式無法比擬的優(yōu)越性：一方面直銷可以使銷售者以及消費者雙方都能夠獲利，一方獲得了商品的價值，一方獲得了商品的使用價值，不必通過中間環(huán)節(jié)，從而確保了利潤的最大化以及服務(wù)的最優(yōu)化；另一方面，作為一種創(chuàng)新的銷售渠道，直銷將經(jīng)銷商以及顧客緊密團(tuán)結(jié)在一起，建立起了一種戰(zhàn)略合作伙伴的關(guān)系，榮辱與共、共享利益。但是，這種營銷模式具有一定的分散性和靈活性，且進(jìn)入我國的時間較短，單從這兩方面的特征公眾很難區(qū)別直銷與傳銷活動，很容易走入傳銷的火坑。為此，我們要制定相應(yīng)的直銷法規(guī)制，以引導(dǎo)我國直銷經(jīng)濟(jì)的健康、有序發(fā)展。

三、我國直銷法規(guī)制的現(xiàn)狀

（一）直傳銷定義不清

目前，很多公眾難以區(qū)分直銷和傳銷的區(qū)別，兩者之間的界限是較為模糊的。從已經(jīng)頒布的直銷法規(guī)來看，政府將傳銷定義為惡性經(jīng)濟(jì)欺詐活動，但只是在形式上給予了定性，而沒有從實質(zhì)上給予定性?！督箓麂N條例》中有解釋到傳銷是，組織者或是經(jīng)營者無下限地發(fā)展線下人員，然后依據(jù)線下人員數(shù)量來索取經(jīng)濟(jì)報酬，或是要求被發(fā)展人員繳納一定的保障金，以此來作為自己的資金來源，這種金字塔般的非法銷售直接擾亂了社會、經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。但是，這也只是從形式層面對傳銷進(jìn)行了定義，而沒有對其實質(zhì)性的內(nèi)涵進(jìn)行解讀，這樣容易導(dǎo)致將非法的傳銷與良性的多層次銷售進(jìn)行同時打擊，影響到了正常的經(jīng)濟(jì)發(fā)展秩序。再如，《直銷管理條例》中對直銷的定義也僅限于形式上的限定，并沒有反映出直銷的本質(zhì)，定義不準(zhǔn)確就會導(dǎo)致打擊對象的模糊，同時也證明了政府還沒有真正了解直銷這一經(jīng)濟(jì)模式。

（二）沒有對直銷員的法律身份進(jìn)行明確界定

目前我國直銷法規(guī)制所涉及到的相關(guān)法律法規(guī)還沒有對直銷企業(yè)以及直銷員的法律身份進(jìn)行明確的界定，直銷員的合法權(quán)益也因此而很難得到法律切實、有效的保障，進(jìn)而引發(fā)直銷主體權(quán)責(zé)不明的現(xiàn)象，阻礙了經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)有序發(fā)展。

（三）政府干預(yù)過度

當(dāng)今是自由經(jīng)濟(jì)時代，政府的過度干預(yù)顯然不利于直銷發(fā)展。目前我國直銷法對直銷相關(guān)問題的設(shè)定仍較為嚴(yán)苛：其一，市場準(zhǔn)入門檻較高。雖然較高的準(zhǔn)入門檻有利于短時期內(nèi)保障經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展，但長期如此容易產(chǎn)生壟斷現(xiàn)象，這樣不利于中小企業(yè)的進(jìn)入、發(fā)展。其二，保證金制度過高，加大了企業(yè)負(fù)擔(dān)。為保護(hù)消費者的合法權(quán)益，相關(guān)直銷法律規(guī)定直銷企業(yè)保證金金額保持在直銷企業(yè)上月直銷產(chǎn)品銷售收入的15%水平，賬戶余額最低為2000萬元人民幣。2000萬的企業(yè)資金不能夠正常流轉(zhuǎn)，無法投入到生產(chǎn)經(jīng)營之中，這對企業(yè)的發(fā)展是十分不利的。此外，直銷法規(guī)對直銷員的報酬上限給予了限定，這剝奪了企業(yè)內(nèi)部的獎懲制度設(shè)定自由，不符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展原則。

（四）現(xiàn)行規(guī)制不利于企業(yè)機密保護(hù)

信息披露制度本意是為了加強社會各界對直銷企業(yè)的監(jiān)督，以最大限度確保消費者利益。但是，有些內(nèi)容屬于直銷企業(yè)內(nèi)部機密，不適宜公開，強行公開是對企業(yè)對私權(quán)利的侵犯，不利于企業(yè)的長期發(fā)展進(jìn)步。

四、完善中國直銷立法的建議

（一）明確直銷立法指導(dǎo)思想

目前，直銷立法有兩個層面的目標(biāo)：一為履行中國加入WTO的規(guī)定，二為解決我國現(xiàn)存的直銷問題。前者可視為外力，只是為直銷立法提供了一個契機，后者才為實質(zhì)的目標(biāo)，是一種內(nèi)力。只有將解決我國現(xiàn)存的直銷問題作為主要目標(biāo)，并據(jù)此設(shè)定一定的法律法規(guī)，這樣才能夠?qū)⒅变N立法的意義凸顯出來，才能夠為我國直銷業(yè)發(fā)展提供法律上的保障。

（二）逐步開放多層次銷售

首先，要對多層次銷售進(jìn)行正確的界定。合法的多層次銷售中的中上線只能夠從下線的銷售額中提取獎金報酬，而非法的金字塔銷售的上線人員則是因為發(fā)展了下線人員而獲利，其目的不在于銷售產(chǎn)品，而在于“捕獲獵物”。兩者有著本質(zhì)上的區(qū)別，不可一網(wǎng)打盡。為此，我國直銷法要對合法的多層次銷售進(jìn)行明確的界定，將其與傳銷嚴(yán)格區(qū)分開來；同時，要對多層次銷售活動以及多層次直銷模式給予明確規(guī)定，使其有法可依，這樣有利于從多個方面促進(jìn)我國直銷業(yè)的發(fā)展。其次，繼續(xù)打擊非法傳銷活動。隨著我國政府對非法傳銷活動的打擊，現(xiàn)在的傳銷組織已經(jīng)由地上發(fā)展到了地下，更為隱蔽，這大大加大了打擊難度。為此，我們要進(jìn)一步加大打擊非法傳銷活動力度，不斷完善、出臺打擊非法傳銷活動的法律法規(guī)，工商、公安、新聞等多部分緊密配合，不為傳銷活動留有一絲喘息空間。

（三）將商業(yè)倫理規(guī)范納入直銷法

直銷是利用人際網(wǎng)絡(luò)來實現(xiàn)商品的銷售，所以其會涉及到許多方面的商業(yè)倫理規(guī)范，譬如要對消費者做真實的產(chǎn)品介紹，不得隨意夸大商品性能，不能夠剝奪消費者的思考時間等等。作為社會倫理的重要組成部分，商業(yè)倫理是商人在從事商業(yè)活動中要遵守的商業(yè)規(guī)范，在直銷法中占有舉足輕重的地位。讓商業(yè)倫理進(jìn)入到直銷法中，可以直接反映出商業(yè)活動對人的關(guān)懷程度和履行社會責(zé)任的積極性，還可以有效協(xié)調(diào)好企業(yè)與勞動關(guān)系、商業(yè)關(guān)系、行政關(guān)系等各方面的關(guān)系。

（四）建立完善的處罰體系

對于非法傳銷組織活動以及直銷活動中的不法行為，要建立起一套完善的處罰體系，既包含民事責(zé)任、行政責(zé)任以及刑事責(zé)任等方面責(zé)任的完整的法律體系。其中，民事責(zé)任方面的法律適用于對社會危害較小的一般的非法傳銷行為，是依據(jù)涉案金額、人數(shù)來確定的，主要以罰款作為處罰方式；行政方面的法律法規(guī)目前主要涉及到教育遣返、罰款處罰、行政拘留等處罰方式；對于情節(jié)較為嚴(yán)重的，則確定為刑事方面的責(zé)任，要給予刑事處罰。在完善處罰體系的同時還要配套出臺有關(guān)非法傳銷方面的司法解釋，科學(xué)制定非法傳銷案件的批捕、起訴以及證據(jù)等一系列相關(guān)規(guī)定，使司法機關(guān)對非法傳銷罪的追訴具有更強的可操作性。

五、結(jié)語

《孟子·離婁上》有言“離婁之明，公輸子之巧；不以規(guī)矩，不成方圓。”我們只有對中國的直銷活動制定有效的法律規(guī)制，為直銷經(jīng)營者建立起法律準(zhǔn)繩，并對此不斷改進(jìn)、完善，方可消除直銷活動中的不法現(xiàn)象和違規(guī)行為，才能夠為現(xiàn)代直銷商業(yè)的發(fā)展?fàn)I造一個健康的生存環(huán)境和發(fā)展環(huán)境，從而促進(jìn)我國整體經(jīng)濟(jì)的良好發(fā)展進(jìn)步。

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