淺析我國小額貸款公司法律體系構建

林　超

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淺析我國小額貸款公司法律體系構建

林超

摘要：《關于小額貸款公司試點的指導意見》發(fā)布至今，通過實踐和理論的不斷發(fā)展小額貸款公司在批評與修正中也在不斷的發(fā)展著，然而由于法律的滯后性，法律制度的建設卻沒能按預想的跟上小額貸款公司發(fā)展的步伐，由于現(xiàn)階段法律制度的不完善給小額貸款公司發(fā)展帶來困擾。為使小額貸款公司能夠的健康可持續(xù)發(fā)展需要系統(tǒng)剖析現(xiàn)階段我小額貸款公司存在的問題并提出相應的解決方案，以盡快構建小額貸款公司的相關法律體系為小額貸款公司的健康可持續(xù)發(fā)展提供幫助。

關鍵詞：小額貸款公司；可持續(xù)發(fā)展；法律體系構建

一、小額貸款公司的概念和作用

作為一種具有中國特色的經(jīng)濟組織,小額貸款公司是民間借貸的發(fā)展所衍生的一種新型的金融組織形式，是普惠金融體系的表現(xiàn)。[1]小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司。①

小額貸款公司作為注入傳統(tǒng)金融體系中的新鮮血液，從某種意義上來說小額貸款公司是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物，在社會經(jīng)濟中起著積極作用。1、我國傳統(tǒng)金融體系中由于國家政策限制，或者金融機構出于風險考慮存在融資利益分享不公、融資成本高、融資效率低等不足等問題，小額貸款公司制度的設立恰是為了彌補中小企業(yè)多但融資難的問題，以其靈活性、高效性彌補傳統(tǒng)金融的漏洞，填補中小企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)戶貸款方式的空白。2、為中小企業(yè)提供新的融資渠道，在我國改變經(jīng)濟發(fā)展方式，調整產(chǎn)業(yè)結構的大局中，中小企業(yè)作為市場的新鮮血液為我國的經(jīng)濟發(fā)展做出了突出的貢獻，在經(jīng)濟體制改革的浪潮中，中小企業(yè)也是一支充滿活力的力量，在促進經(jīng)濟增長、解決就業(yè)矛盾、維護社會穩(wěn)定方面起著重要作用，但是資金缺位問題卻成為始終困擾這中小企業(yè)做大做強的主要問題。小額貸款公司主要以三農(nóng)和中小企業(yè)為服務對象，相比正規(guī)金融機構，中小企業(yè)能更簡單便捷的取得資金，能及時有效的解決企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所面臨的資金不足的問題。3、有助于民間金融陽光化和產(chǎn)業(yè)資本轉型，隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，民間資本規(guī)模不斷擴大。由于缺乏約束和引導，我國的民間金融存在著借貸利率失控、潛伏多種風險，影響社會穩(wěn)定，影響國家宏觀調控能力等很多問題。從長遠看，小額貸款公司的大規(guī)模發(fā)展，為大量民間資本提供了投資渠道，為民間融資正規(guī)化、陽光化提供了機會，有效遏制了民間高利貸、洗黑錢和非法集資等非法借貸的無序發(fā)展。[2]4、有助于打破傳統(tǒng)金融“壟斷”，金融行業(yè)是受到我國審慎監(jiān)管的行業(yè)，進入門檻高，這也就導致了傳統(tǒng)的金融機構形成了形式意義上的“壟斷”。小額貸款公司制度的設立為農(nóng)戶、個體工商戶、中小企業(yè)提供了新的融資選擇，也就打破了傳統(tǒng)金融機構一家獨大的市場格局。

二、我國小額貸款公司存在的問題

(一)小額貸款公司的法律地位不明確

我國現(xiàn)階段并沒有明確的法律來界定小額貸款公司是屬于金融機構還是公司企業(yè)，學界也對此展開了相當?shù)挠懻?。根?jù)《小額貸款公司試點的指導意見》的規(guī)定來看小額貸款公司是不需要領取金融業(yè)務許可證的獨立法人，然而，小額貸款公司卻以經(jīng)營貨幣，發(fā)放貸款為業(yè)，名為“公司”卻在履行金融機構的職能，這種以非金融機構之名行金融機構之實的“掛羊頭賣狗肉”之舉著實給小額貸款公司的發(fā)展帶來尷尬。

小額貸款公司的法律地位決定了小額貸款公司在我國金融體系中所扮演的角色，也決定了小額貸款公司的法律性質，從而對小額貸款公司的設立、運營、監(jiān)管產(chǎn)生實質影響。小額貸款公司的法律性質決定其設立、運營及監(jiān)管。由于法律地位未定，性質未分給小額貸款公司的設立、運營和監(jiān)管都帶來了困境，基于前文討論的小額貸款公司的積極社會作用國家在立法上應該盡快明確小額貸款公司的法律地位和法律性質。

(二) 小額貸款公司的設立缺乏明確標準

從設立的要件來看，我國對小額貸款公司的市場準入采取的是許可主義，這樣的許可必定要涉及到許可標準的問題，在《指導意見》中并未明確規(guī)定小額貸款公司設立的明確標準，這就有可能導致多數(shù)企業(yè)不能正常、及時的成立。并且標準不明確，也就容易滋生腐敗和“權”、“利”交易，該限制的沒有被限制，不該限制應當自由競爭的領域卻受到主觀人為的限制，給金融市場埋下隱患。

(三) 小額貸款公司面臨艱難的融資問題

由于小額貸款公司的法律地位未能明確確立而導致了小額貸款公司融資渠道受限，融資成本增高，進而對小額貸款公司持續(xù)發(fā)展帶來挑戰(zhàn)?！吨笇б庖姟芬?guī)定，小額貸款公司的資金來源主要有兩個方向，公司設立繳納的資本金、社會捐贈金和向不超過兩個銀行業(yè)金融機構的融資。②即原始資金和后期融資。首先從原始資金來看，《指導意見》規(guī)定，在股東數(shù)量符合《公司法》規(guī)定的前提下，單一股東持股不得超過公司注冊資本的10%，這樣規(guī)定可以防止單一股東以多數(shù)決操縱小額貸款公司，有利于防范金融風險但不利點表現(xiàn)在抑制了小額貸款公司的原始資金籌集。資本的逐利性也使得小額貸款公司獲得捐贈的可能性大大降低，小額貸款公司是盈利性機構并非公益機構，因此也很難獲得無償?shù)木栀洝Ｆ浯涡☆~貸款公司自身融資難，指導意見》把小額貸款公司定性為一般企業(yè)而非金融機構，只貸不存的原則使得小額貸款公司的主要受益集中在貸款利息上，“只貸不存”制度的設計初衷是具有積極意義的，小額貸款公司在我國剛剛起步，并沒有成熟的實踐經(jīng)驗沒有經(jīng)受市場的洗禮，必然會存在一定的制度風險，因此在小額貸款公司制度設立初期對小額貸款公司的融資進行管控是有必要的，這樣不僅可以減小小額貸款公司的運營風險，并且利于國家金融的宏觀調控。但是面對日益增長的貸款需求,向傳統(tǒng)金融機構融資困難和“只貸不存”使得小額貸款公司的后續(xù)資金注入沒有了可靠的保障。

(四) 小額貸款公司在實際運營中面臨的風險

1、信用風險，與傳統(tǒng)金融機構的放貸相比較小額貸款公司在放貸上承擔著更高的信用風險，具體表現(xiàn)在小額貸款公司放貸對象上的風險。[3]小額貸款公司的貸款對象主要為農(nóng)戶和中小企業(yè)。由于農(nóng)戶自身的經(jīng)濟基礎薄弱在貸款時很少能提供足夠的擔保因而在貸款后很容易出現(xiàn)違約，其次農(nóng)戶的生產(chǎn)經(jīng)營也受到很多不確定因素的影響，比如氣候，自然災害等，這也加大了違約的可能性，相比中小企業(yè)對農(nóng)戶的貸款可能要承受更大的信用風險。再者大多農(nóng)戶文化教育水平不高，信用觀念薄弱，國家對信用違約也缺乏相應的懲罰機制，這也就導致了會有些農(nóng)戶故意拖欠甚至故意違約。雖說中小企業(yè)有一定的經(jīng)濟基礎，且有相對穩(wěn)定的營業(yè)方向從還款能力上來看其在信用風險上會小于農(nóng)戶，但是中小企業(yè)往往是大宗借貸，在貸款金額上比農(nóng)戶要多，如果中小企業(yè)發(fā)生違約那么損失也將會相對較多。再者小額貸款公司在中小企業(yè)借貸時資金用途上僅進行形式審查并不能全程監(jiān)督中小企業(yè)的資金使用方向，這也就導致小額貸款公司不能保證其穩(wěn)定的利潤收入。

2、操作風險，小額貸款公司面臨的操作風險是指小額貸款公司在日常經(jīng)營活動中由于內部制度和內部活動所帶來的危險。[4](1)小額貸款公司目前正處于發(fā)展的初級階段，在內部制度上不夠完善?！吨笇б庖姟芬?guī)定小額貸款公司應當按照《公司法》的規(guī)定建立內部治理制度，但是與普通公司企業(yè)相比小額貸款公司在設立和經(jīng)營上具有特殊性，缺乏明確的內部制度使得小額貸款公司日常經(jīng)營缺乏執(zhí)行依據(jù)。實際經(jīng)營中大多數(shù)小額貸款公司并沒有明確公司治理結構，股東間的權利義務分配也多走“人情”路線，并沒有制定明確的權責關系，為了減少人員開支往往也會出現(xiàn)一人擔任多職的情況。(2)小額貸款公司內部活動風險表現(xiàn)在專業(yè)金融人才的缺乏和在職員工職業(yè)技術素質不足，使得公司運營處在操作風險之中，很難滿足小額貸款公司的正常運營和風險防控。

三、小額貸款公司法律體系構建

小額貸款公司法律體系構建需要建立在明確小額貸款公司的法律地位、完善小額貸款公司的設立條件、拓展小額貸款公司的融資渠道和防范小額貸款公司經(jīng)營風險上的基礎上。

首先在于明確小額貸款公司的法律地位，因為小額貸款公司的法律地位是談及一切小額貸款公司法律體系構建的前提。如若不能明確小額貸款公司的法律地位，就會使小額貸款公司繼續(xù)生存在金融機構和普通公司企業(yè)的夾縫中，這種尷尬的地位使得小額貸款公司一方面難以取得金融機構在融資和征信體系中的優(yōu)勢，另一方面又不得不應對普通公司企業(yè)帶來的融資難和信用及操作風險。因此為了更好的發(fā)展小額信貸業(yè)務，為小額貸款公司的發(fā)展創(chuàng)造優(yōu)越的社會條件，明確小額貸款公司的法律地位，給小額貸款公司“正名”迫在眉睫。于如何定性，本人認為小額貸款公司應該被定性為銀行業(yè)非存款類金融機構。這樣定性的理由在于，小額貸款公司是基于銀行業(yè)的業(yè)務開展的，只貸不存是為了維護金融穩(wěn)定這樣就決定了小額貸款公司非存款類的公司，把小額貸款公司定位為金融機構的原因在與如此定位能給小額貸款公司提供與金融機構相當?shù)臋嗬瑸槠湓O立、運營、監(jiān)管、發(fā)展提供明確依據(jù)，即參照金融機構管理而非普通公司企業(yè)。這樣的角色定位不僅能夠滿足小額貸款公司在金融市場享受無差別對待的需要也能夠擴大融資渠道保障小額貸款公司的健康可持續(xù)發(fā)展。不僅如此，對小額貸款公司法律性質的明確定位也能過明確相應的監(jiān)管主體，為政府及相關部門提供監(jiān)管依據(jù)，而不會出現(xiàn)如今的“無人管”，“人人管”的尷尬局面。

其次在小額貸款公司設立條件問題上，在明確小額貸款公司的法律地位后小額貸款公司的設立條件應當加以明確，即嚴格按照金融機構的設立條件加以限制，這樣做的目的在與規(guī)范小額貸款公司的市場準入，從源頭加強對小額貸款公司的監(jiān)管為其后期的健康可持續(xù)發(fā)展提供基礎。

再者在小額貸款公司的融資渠道方面，小額貸款公司的資金來源是制約其發(fā)展的瓶頸，法律地位的不明確是根本原因之所在。為此只有在法律上明確小額貸款公司的金融機構法律地位,賦予其通過多方途徑保證原始資金和后續(xù)資金充足的權利,才能使小額貸款公司實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。[5]具體實際操作步驟來說，政府金融部門應當積極為小額貸款公司“開源”，但是這里的開源是指在可控風險下的開源。例如提高小額貸款公司向傳統(tǒng)金融機構的融資額度，降低小額貸款公司的融資成本，簡化融資審核批準程序等。再者在小額貸款公司在健康持續(xù)運營的基礎上政府金融部門也可引導其向村鎮(zhèn)銀行轉型，這樣將更有利于解決小額貸款公司的設立，運營和監(jiān)管問題。

最后在防范小額貸款公司經(jīng)營風險方面，在信用風險方面首先可以把小額貸款公司納入金融機構征信體系中，使其能與金融機構共享放貸對象的征信情況，其次可以從放貸對象入手，通過走訪、擔保等形式弱化放貸過程中的信用風險。其次在操作風險方面需要我們重視人才的教育和引進，加強現(xiàn)有人員的技術培訓。

綜上，小額貸款公司法律體系構建是一項系統(tǒng)性工程，涉及到金融領域和法學領域，為了使小額貸款公司能健康恰當?shù)娜谌氲轿覈鐣髁x市場經(jīng)濟，需要我們在多方面做出努力，特別是小額貸款公司的法律地位、設立標準程序、經(jīng)營方式和風險管控。在處理好上述關系后需要以系統(tǒng)法律的形式把小額貸款公司納入法治軌道，為金融市場提供健康血液，為國民經(jīng)濟發(fā)展助力。(作者單位：昆明理工大學法學院)

注解：

①《關于小額貸款公司試點的指導意見》(銀監(jiān)發(fā)[2008]23號)

②《關于小額貸款公司試點的指導意見》(銀監(jiān)發(fā)[2008]23號)

參考文獻：

[1]徐成江.中國小額貸款公司角色定位問題研究[D]中央民族大學,2013

[2]聶朋淵.我國小額貸款公司可持續(xù)發(fā)展問題研究[D]華東政法大學,2012

[3]何星.小額貸款公司可持續(xù)發(fā)展探討[J]商情明細,2014，(20)

[4]馬莉.小額貸款公司風險的法律控制[D]中國政法大學,2010

[5]鄭賢超.淺析小額貸款公司的資金缺位問題[J]內蒙古農(nóng)業(yè)大學學報：社會科學版,2011，13(2)：60 -61

作者簡介：林超，昆明理工大學法學院，碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟法。