生不生，誰說了算

近日，蘇州一對“70后”夫妻，丈夫想要生二孩，妻子不同意，丈夫一紙訴狀要求離婚。類似案例在全面放開二孩政策后已有不少。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《解釋（三）》）對男性生育權(quán)有明確規(guī)定，但生育行為還要靠女性來實現(xiàn)。那么，法律如何解決夫妻雙方的生育權(quán)沖突？

看似簡單的“生二孩”，本質(zhì)上是對男權(quán)的挑戰(zhàn)

佟新（北京大學(xué)社會學(xué)系教授）

當(dāng)我們說“男性享有生育權(quán)”時，并不意味著男性可以強(qiáng)迫使妻子生育或不生育。夫妻共同商討的目的，主要的是傾聽妻子不想生育的原因。在我接觸的案例中，有以下幾種情況。

一是頭胎女孩，丈夫及家人以各種方式表達(dá)了不滿，由此夫妻感情已岌岌可危，妻子多會以不生二孩來表達(dá)氣憤和抵抗。當(dāng)丈夫不能反思其男權(quán)意識時，這種婚姻可能走向離異。

二是妻子有自己的職業(yè)理想和抱負(fù)，如果是這樣，協(xié)商的結(jié)果是要丈夫及其家人拿出具體方案來承擔(dān)父職和養(yǎng)育的責(zé)任。撫育責(zé)任不僅是經(jīng)濟(jì)的，更主要的是付出時間、情感和精力。丈夫的承諾是對妻子選擇生育二胎的最好支持。

三是妻子沒有工作，擔(dān)心生育二孩后出現(xiàn)婚變，自己一無所有。在現(xiàn)有家庭財產(chǎn)制度上，如果房子是丈夫的婚前財產(chǎn)，沒有經(jīng)濟(jì)來源的妻子會很害怕生育二孩后，丈夫移情別戀，因為沒有經(jīng)濟(jì)能力，甚至無法爭取孩子的撫養(yǎng)權(quán)。對此，夫妻協(xié)商的結(jié)果應(yīng)當(dāng)是丈夫給予妻子經(jīng)濟(jì)安全感，如在房產(chǎn)證上增加妻子名字等。

總之，看起來簡單的生育二孩的夫妻選擇問題，本質(zhì)上是對男權(quán)的挑戰(zhàn)，它要求男性對生育和養(yǎng)育的負(fù)責(zé)作出承諾，對已有的男權(quán)式的性別偏好進(jìn)行反思并對家庭財產(chǎn)制度進(jìn)行變革。

保護(hù)男性生育權(quán)，不等于丈夫就有對胎兒的處置權(quán)

夏鳳玲（婦產(chǎn)科醫(yī)生）

二孩政策放開，高齡產(chǎn)婦生孩子最直接的影響就是呈現(xiàn)初生兒缺陷的高發(fā)狀態(tài)。年齡和生育能力密切相關(guān)，年齡偏大女性的卵泡數(shù)目逐漸減少，卵巢功能逐漸下降，卵子質(zhì)量也在下降，受精卵出問題的概率明顯上升，35歲以上高齡孕婦妊娠、分娩的成功率低、風(fēng)險大。且各種先天性異常發(fā)生率相應(yīng)增加，胎兒畸形比例升高。在整個人群中，流產(chǎn)率約為 15%，但隨著年齡的增大，流產(chǎn)率逐漸升高，高齡孕婦各種妊娠合并癥及并發(fā)癥發(fā)生率上升。

由此看來，女性在生孩子這件事上盡的義務(wù)最多，承受的風(fēng)險也最高，生育的決定權(quán)當(dāng)然是在女方。對于非婚生育或未婚先孕，從保護(hù)女性和保障孩子的種種權(quán)益看，完全應(yīng)該由女方自主決定孩子的去留問題。

當(dāng)然，婚內(nèi)的生育權(quán)問題，應(yīng)與非婚生育或未婚先孕區(qū)分開，以保障男性合法生育權(quán)不受侵害。來醫(yī)院做人流的女性，在接受手術(shù)申請時醫(yī)生會核實身份，結(jié)婚的讓她出示結(jié)婚證，如果已婚，我們會要求她丈夫簽字。

給予男子生育權(quán)，并不等于承認(rèn)丈夫在法律上就有對胎兒的處置權(quán)，即便是已婚婦女，她也有權(quán)決定終止妊娠。作為醫(yī)院和婦產(chǎn)科醫(yī)生，我們會優(yōu)先考慮產(chǎn)婦的利益，但有時候這種保護(hù)也會受到干擾。

比如孕婦進(jìn)產(chǎn)房前，她都要找一個委托人，醫(yī)院會和委托人簽訂委托書，在孕婦分娩過程中遇到突發(fā)狀況，我們會跟委托人商量，因為孕婦在分娩的時候情緒浮動比較大，她作的決定不一定是理智的。委托人最后作的決定有法律效力。一般產(chǎn)婦會選擇自己的丈夫作為委托人，大多數(shù)丈夫還是會首先考慮自己妻子的身體狀況，但也不排除有一小部分丈夫受到家人和外界影響，作出不理智的決定，造成大家不愿意看到的結(jié)果。

丈夫若主張賠償，須證明雙方存在生育契約

馬憶南（北京大學(xué)法學(xué)院教授）

全面放開二孩政策后，夫妻生育權(quán)行使中的沖突會增加。妻子“擅自墮胎”，丈夫以生育權(quán)被侵犯為由訴至法院要求賠償?shù)陌咐龝絹碓蕉唷?/p>

所謂夫妻之間侵害生育權(quán)的行為，實際上多數(shù)時候并非“侵權(quán)”，而是夫妻生育權(quán)行使的沖突。由于生育權(quán)人格權(quán)的屬性，及夫妻必須協(xié)力才能完成生育行為的人的生物屬性的制約，生育權(quán)行使沖突在所難免。

即使夫妻雙方有生育的打算，對于何時生育、生育幾個子女的問題可能仍有分歧，并且這仍屬于夫妻個人生育權(quán)的范疇，如果武斷地推定，夫妻結(jié)婚即表明他們對生育達(dá)成合意，那么就非常容易造成夫妻一方對自己本來沒有簽訂的契約構(gòu)成違約并承擔(dān)責(zé)任，這是不公平的，并且在事實上嚴(yán)重減損了生育權(quán)的絕對權(quán)屬性。

從解決夫妻生育權(quán)沖突的角度，當(dāng)夫妻的生育權(quán)行使發(fā)生沖突時，則應(yīng)首先推定夫妻雙方并未簽訂生育的契約，如果一方認(rèn)為有此契約，則要承擔(dān)舉證責(zé)任證明此契約的存在。

在妻子未告知丈夫而自行墮胎的情況下，丈夫若想主張賠償，必須證明雙方存在生育契約從而要求妻子承擔(dān)違約責(zé)任。如果丈夫可以證明雙方存在事實上的生育契約，比如夫妻婚后一直沒有采用任何避孕措施等。男方舉證有效，則女方無故不履行約定而私自墮胎，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

同時，在夫妻雙方事實上達(dá)成生育契約以后，到女方分娩之前，如果男方有足以影響女方生育選擇的過錯，則女方不經(jīng)過男方同意墮胎并不違約，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

我們只要對婚姻中男方證明夫妻雙方存在生育契約實行嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)，使得男方的舉證責(zé)任非常沉重，就可以在事實上維護(hù)女性的身體自由和尊嚴(yán)，保護(hù)其生育權(quán)的有效行使。如果男方無法證明雙方存在生育合意，則女方對是否墮胎擁有完全和絕對的選擇權(quán)。

保護(hù)生育權(quán)，需要公共政策作出改變

李思磐（資深媒體人、時評作者）

《解釋（三）》中關(guān)于生育權(quán)的規(guī)定，男性生育權(quán)是建立在與配偶協(xié)商的基礎(chǔ)上，他無權(quán)強(qiáng)制要求對方滿足自己的生育權(quán)。

政策層面只是放開二孩，并沒有調(diào)整家庭關(guān)系以及更多協(xié)助生育養(yǎng)育工作的政策出臺，在這種情況下，二孩帶來的更多生育養(yǎng)育的工作要由女性被迫承擔(dān)，但這些額外勞動并不被法律保護(hù)，也忽視了女性承擔(dān)養(yǎng)育照顧責(zé)任付出的機(jī)會成本、時間和精力。

到目前為止，各地方政府所謂的配合二孩政策的主要新政策就是延長產(chǎn)假，但是對于女性來講，她們不愿意生的原因正是因為產(chǎn)假可能產(chǎn)生的對自己職業(yè)上的障礙。正因女性有產(chǎn)假，她們在就業(yè)中就會面臨很嚴(yán)重的孕產(chǎn)歧視，甚至造成職業(yè)生涯的中斷或者收入減少，而延長女性產(chǎn)假的方法基本就是飲鴆止渴、抱薪救火。

夫妻雙方關(guān)于生育二孩的糾紛，我不太贊成將其界定為家庭內(nèi)部矛盾，這種糾紛有非常多的外部原因，如孩子能不能就近入學(xué)，能不能在父母工作生活的城市就讀，都是生完孩子后面臨的重大問題。

生一個孩子單就念書這件事，就會給父母增加很多負(fù)擔(dān)，所以在這樣的環(huán)境、制度下，生不生二孩已經(jīng)不僅僅是夫妻雙方的問題了。

在保護(hù)生育權(quán)方面，我們需要的應(yīng)該是公共政策改變，而不是女性個人的策略性協(xié)調(diào)。

律師解釋《解釋（三）》相關(guān)規(guī)定（北京市維泰律師事務(wù)所合伙人李佩璇）

夫妻雙方因是否生孩子發(fā)生糾紛致使感情破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。但現(xiàn)實中，不生孩子只是導(dǎo)致夫妻感情出現(xiàn)不和的導(dǎo)火索之一，僅僅是一方要求生、一方堅持不生，這樣的起訴或要求賠償很難得到支持。

生育權(quán)的實現(xiàn)，最終取決于夫妻雙方共同意志的結(jié)果。當(dāng)雙方生育權(quán)行使發(fā)生沖突，如果法律還賦予丈夫決定權(quán)，無異于給男方的隱性強(qiáng)勢再披上合法的外衣，因此，《解釋（三）》第九條規(guī)定，對夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持，其立法取向是正確的。