子女“?；丶铱纯础绷x務(wù)法定化分析
——從法律與道德的差別視角

代 　 亮

(青海民族大學(xué)，青海 西寧 810000)

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子女“常回家看看”義務(wù)法定化分析
——從法律與道德的差別視角

代 亮

(青海民族大學(xué)，青海 西寧 810000)

摘要：“父慈子孝”自古以來(lái)就是中國(guó)傳統(tǒng)文化的重要內(nèi)容之一，2013年7月新修訂的《老年人權(quán)益保障法》正式將“常回家看看”行為納入法律管轄之下?！俺；丶铱纯础比敕?，在一定程度上影響了人們對(duì)法律的感知和認(rèn)同，同時(shí)也弱化了道德在調(diào)節(jié)父母與子女關(guān)系中的作用。建議由道德等社會(huì)規(guī)范來(lái)調(diào)節(jié)“?；丶铱纯础?，同時(shí)為了保障該行為的真正落實(shí)，應(yīng)該從加強(qiáng)民眾家庭責(zé)任感和改革社會(huì)福利制度兩方面入手，為子女?；丶姨峁l件。

關(guān)鍵詞：老年人權(quán)益；?；丶铱纯?；義務(wù)法定化；法律；道德

1子女“?；丶铱纯础绷x務(wù)法定化的立法背景分析

2012年我國(guó)65歲以上的老年人口已達(dá)到1.27億，且每年仍以800萬(wàn)的速度增加[1]。與此同時(shí)，全國(guó)老齡辦發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，我國(guó)城市老年人“空巢家庭”比例高達(dá)49.7%。不少子女借口工作忙等理由，鮮有回家探望父母，被子女探望成了不少空巢老人的強(qiáng)烈愿望。2013年7月，新修訂的《老年人權(quán)益保障法》首次將子女“?；丶铱纯础奔{入法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

1.1子女“?；丶铱纯础狈梢?guī)范分析

《老年人權(quán)益保障法》第十八條規(guī)定：(1)家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。(2)與老年人分開(kāi)居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常看望或者問(wèn)候老年人。(3)用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利。從法律規(guī)范的特點(diǎn)來(lái)看，該條為強(qiáng)制性規(guī)范，該法條的三款內(nèi)容均使用“應(yīng)當(dāng)”，顯示出該條的義務(wù)性要求。其次，對(duì)違反該條第一款的規(guī)定，即子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)，《婚姻法》在第四十三條及第四十五條有如下規(guī)定：實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。對(duì)重婚的，對(duì)實(shí)施家庭暴力或虐待、 遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責(zé)任。受害人可以依照《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，向人民法院提起自訴；公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法偵查，人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法提起公訴。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為這兩條內(nèi)容能夠作為《老年人權(quán)益保障法》第十八條的救濟(jì)手段。但根據(jù)這兩條的規(guī)定，能否將子女“不?；丶铱纯础闭J(rèn)定為是實(shí)施家庭暴力的行為？抑或立法的本意是將該行為的定性交由法官自由裁量？具體到個(gè)案，在當(dāng)下我國(guó)“媒體審判”意味越來(lái)越突出的情況下，法官能否抵得住社會(huì)的壓力，做出合理裁量值得懷疑。

1.2子女孝順父母的歷史文化傳統(tǒng)

1.2.1封建社會(huì)對(duì)孝道文化的重視

先秦的道教始祖老子主張返璞歸真，他認(rèn)為：“大道廢，有仁義；慧智出，有大偽；六親不和，有孝慈?！盵2]從老子的思想不難看出，他認(rèn)為仁義、孝慈都是虛偽的?？梢?jiàn)，當(dāng)時(shí)的道家并不重視孝道。但是自東漢以后，道家的代表人物葛洪在《抱撲子·對(duì)俗》中提到：“欲求仙者，當(dāng)以忠孝和順仁信為本?！睆?qiáng)調(diào)忠孝對(duì)人修行的好處。唐以后道教的《文昌孝經(jīng)》更是專門(mén)勸孝的經(jīng)典。儒家更是孝道文化的推崇者，所謂“百善孝為先”。歷代統(tǒng)計(jì)者均以孝治天下。由此可以看出，孝道文化在封建社會(huì)中的地位和作用是其他傳統(tǒng)文化和習(xí)俗無(wú)法比擬的。

1.2.2用法律維護(hù)孝道關(guān)系

封建社會(huì)中的歷朝歷代都通過(guò)法律加強(qiáng)對(duì)孝道的維護(hù)，從秦朝到清朝，法律對(duì)違反孝道的行為都規(guī)定了嚴(yán)厲的刑罰。子女對(duì)父母的不孝甚至成為封建社會(huì)中罪行最重的“十惡”之一。西漢時(shí)期，法律規(guī)定子女告發(fā)祖父母者應(yīng)處棄市之刑。且自北魏以后，法律大多都規(guī)定對(duì)告發(fā)父祖者處以死刑[3]。但另一方面，犯罪分子所犯之罪若是十惡之外的其他罪行，為了向父母盡孝道則可以獲得寬宥，如“留存養(yǎng)親”制度。

1.3當(dāng)前子女與父母之間的親情淡化

1.3.1市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，改變了人們傳統(tǒng)的孝道觀念

隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，新事物的不斷出現(xiàn)，人們的思想觀念也在不斷改變。人們?cè)絹?lái)越傾向于獨(dú)立，追求個(gè)性。傳統(tǒng)社會(huì)中父母的地位受到挑戰(zhàn)，新一代的年輕人追求自我解放，父權(quán)的絕對(duì)性和神圣性受到質(zhì)疑，人們?cè)絹?lái)越追求地位的平等，強(qiáng)調(diào)平等地表達(dá)自己的訴求，反對(duì)父母包辦一切的行為。這一切都疏遠(yuǎn)了子女與父母間的親情關(guān)系。

1.3.2子女贍養(yǎng)老人費(fèi)用過(guò)高，壓力過(guò)大

隨著人們的生活水平不斷提高，消費(fèi)水平也在不斷提高。同時(shí)國(guó)家實(shí)行計(jì)劃生育，使得“421家庭結(jié)構(gòu)”不斷壯大，這種家庭結(jié)構(gòu)不僅加重年輕一代的負(fù)擔(dān)，也不利于人力資源的優(yōu)化配置[4]。子女在保證自己家庭日常開(kāi)銷的同時(shí)，還必須保證老人的正常生活，這使得子女的壓力過(guò)大。在農(nóng)村，子女為了保證基本生活選擇外出打工，遠(yuǎn)離父母。在城市，較高的贍養(yǎng)費(fèi)和消費(fèi)水平與居民的收入水平差距較大，子女在自身生活得不到有效保障的前提下很難贍養(yǎng)老人。以2012年合肥市城鎮(zhèn)居民的收入為例，2012年合肥市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入達(dá)25 434元，人均消費(fèi)性支出18 758元。市區(qū)城市生活最低保障金標(biāo)準(zhǔn)人均360元每月，即4 320元每年。安徽省2013年農(nóng)村居民人均純收入為8 098元，人均生活消費(fèi)支出為5 725元，農(nóng)村最低生活保障金標(biāo)準(zhǔn)同步提高到360元。根據(jù)《婚姻法》關(guān)于贍養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算：子女家庭人均月收入高于最低生活保障線時(shí)，超出部分，兩個(gè)子女以內(nèi)的按50%計(jì)算贍養(yǎng)費(fèi)。也就是說(shuō)，合肥市城鎮(zhèn)居民平均每年每人所要支付的一個(gè)老人的贍養(yǎng)費(fèi)占其可支配收入的41%左右。而農(nóng)村居民平均每年每人所要支付的贍養(yǎng)費(fèi)與消費(fèi)性支出的總和近乎人均純收入。

2從法與道德的區(qū)別看子女“?；丶铱纯础绷x務(wù)法定化的弊端

法律與道德作為兩種不同的社會(huì)規(guī)范，區(qū)別十分明顯。二者在社會(huì)生活中扮演著不同的角色，也起著不同的作用。當(dāng)二者在社會(huì)生活中出現(xiàn)交叉和重疊時(shí)，若不能正確處理，就會(huì)給社會(huì)生活帶來(lái)負(fù)面影響，也不利于兩種社會(huì)規(guī)范的發(fā)展。

2.1“?；丶铱纯础比敕ㄈ趸膳c道德的界限

法律作為一種社會(huì)規(guī)范，具有規(guī)范性和國(guó)家意志性等特點(diǎn)。不可否認(rèn)，法律在維護(hù)社會(huì)秩序、促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展的過(guò)程中起著不可忽視的作用，但是法律不是萬(wàn)能的。法律作為一種社會(huì)規(guī)范，由于其所具有的穩(wěn)定性和規(guī)范性，使其在調(diào)整或影響人們行為和社會(huì)生活時(shí)缺乏靈活性。正是這些不足，使得法律不應(yīng)當(dāng)將子女看望父母的行為納入自己的管轄之下。同時(shí)，法律只是眾多社會(huì)調(diào)整手段的一種，除法律以外，還有政策、習(xí)俗、道德及其他規(guī)范。擴(kuò)大法律的調(diào)整范圍，在一定程度上混淆了這些規(guī)范的界限。

道德作為一種社會(huì)規(guī)范，由于其調(diào)整方法的多樣性和調(diào)整對(duì)象的復(fù)雜性，決定了它調(diào)整范圍的廣泛性。家庭關(guān)系自古以來(lái)就是人們關(guān)注的焦點(diǎn)，不論是在婚姻關(guān)系還是子女與父母的關(guān)系中，道德一直發(fā)揮著重要的作用。父母與子女關(guān)系惡化的主要標(biāo)志包括：老人基本物質(zhì)生活得不到保障和精神生活得不到滿足。而老人精神上得不到滿足既是“?；丶铱纯础睙o(wú)法實(shí)現(xiàn)的原因，也是其結(jié)果。將“?；丶铱纯础比敕ǎ荒茉谝欢ǔ潭壬蠞M足老人物質(zhì)生活的需要，精神滿足則更應(yīng)該依靠道德來(lái)調(diào)節(jié)。且相對(duì)于物質(zhì)生活來(lái)說(shuō)，老人更加注重精神上的滿足。與法律相比較，道德雖然不具備法律的國(guó)家強(qiáng)制性和國(guó)家意志性，但由于其所具有的原則性和靈活性，使得其不僅和法律一樣影響人們的外在行為，而且對(duì)人們的內(nèi)心世界也有著深刻的影響。

2.2“?；丶铱纯础比敕ㄈ趸烁改概c子女的關(guān)系

忠孝禮儀一直以來(lái)都是中國(guó)社會(huì)的傳統(tǒng)美德，不管是孝順父母還是關(guān)愛(ài)子女，都是人們基于內(nèi)心或公眾的道德準(zhǔn)則與對(duì)父母和孩子的關(guān)愛(ài)而去實(shí)施的，與法律并無(wú)太大關(guān)聯(lián)。當(dāng)子女看望父母成為法律上的義務(wù)之后，由于法律所具有的強(qiáng)制性和國(guó)家意志性，公民迫于法律的威嚴(yán)，將原來(lái)出于道德要求的對(duì)父母的關(guān)愛(ài)在法律的威壓下實(shí)施出來(lái)。雖然該舉措可能保障了老人的基本生活，但這種在法律“逼迫”下所行的“愛(ài)”能否真正緩解父母與子女的關(guān)系呢？不得而知。對(duì)原來(lái)出于自由意志主導(dǎo)下做出的行為進(jìn)行強(qiáng)制，無(wú)疑使道德的影響被弱化，其后果可能會(huì)磨滅人們的道德意識(shí)，使德行變得徒具虛名[5]。同時(shí)，人們基于親情、友情、愛(ài)情等一系列與道德有關(guān)的因素所做出的行為越來(lái)越多地受到法律的調(diào)控，囊括我們?nèi)粘Ｉ畹姆椒矫婷妗?/p>

《老年人權(quán)益保障法》將原本屬于道德體系下父母與子女之間的探視問(wèn)題轉(zhuǎn)化為法律上的內(nèi)容。因此，該行為也具備了法律所具有的國(guó)家強(qiáng)制性和國(guó)家意志性。根據(jù)法的威懾論，學(xué)者貝卡利亞認(rèn)為法律存在的主要目的在于威懾再犯和阻止他人以相同或類似的方式犯罪。公民出于對(duì)法律的敬畏和恐懼，會(huì)遵守“?；丶铱纯础边@一規(guī)定。雖然該舉措可能保障了老人的基本生活，這就使得子女看望父母的行為中原本應(yīng)該存在的由道德調(diào)控的親情和愛(ài)的因素大大減少，將充滿愛(ài)意的行為變成了機(jī)械地執(zhí)行法律規(guī)定的無(wú)奈之舉。從精神層面來(lái)說(shuō)，在一定程度上不僅不會(huì)緩解當(dāng)前老年人生活的窘狀，反而會(huì)使子女與父母的關(guān)系機(jī)械化，大大降低了老人的精神滿足感。

2.3“?；丶铱纯础比趸巳藗儗?duì)法律權(quán)威的認(rèn)可

現(xiàn)代社會(huì)學(xué)功能主義的代表人物帕森斯認(rèn)為，權(quán)威是人類社會(huì)廣泛存在的現(xiàn)象，每個(gè)社會(huì)子系統(tǒng)都有自身的權(quán)威模式。權(quán)威是控制與參與實(shí)現(xiàn)集體目標(biāo)有關(guān)的社會(huì)成員行動(dòng)的制度化權(quán)利的綜合體。權(quán)威是整合集體的既定模式與層次的制度化。這些既定模式是有效與合法的集體行動(dòng)的基本條件[6]。綜合學(xué)者對(duì)權(quán)威的認(rèn)識(shí)可以得出:權(quán)威指的是支配力(權(quán)力)和自愿服從的統(tǒng)一，是由內(nèi)在、外在兩方面的內(nèi)容構(gòu)成，內(nèi)在是一種信服的力量，外在是一種強(qiáng)制力，這里的強(qiáng)制力指的是一種支配力(權(quán)力)。外在內(nèi)容必須以內(nèi)在內(nèi)容為依托，否則這種權(quán)威不會(huì)長(zhǎng)久。而法律權(quán)威，即法律作為一種由國(guó)家制定和認(rèn)可，由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范，由于其所具有的國(guó)家強(qiáng)制力和國(guó)家意志性，迫使人們遵守它的既定規(guī)則，這就是權(quán)威所具有的外在強(qiáng)制力。由于法律在維護(hù)社會(huì)生活過(guò)程中發(fā)揮了不可替代的作用，使人們信服法律的效力和功能，人們?cè)敢獍凑辗傻囊?guī)定去辦事，這就是權(quán)威所具有的內(nèi)在信服力。將子女“?；丶铱纯础比敕ㄖ?，由于該規(guī)定的模糊性，使得人們對(duì)該規(guī)定的認(rèn)可度降低。此外，人們之所以愿意遵守法律、信服法律，是因?yàn)榉傻倪m用存在界限。子女與父母的關(guān)系本應(yīng)該通過(guò)道德輿論調(diào)節(jié)，而將其納入法律的管轄之下，會(huì)使人們對(duì)法律的認(rèn)可度降低，對(duì)法律產(chǎn)生反感等負(fù)面情緒，影響了法律在人們心中的地位和權(quán)威性。

3落實(shí)子女“?；丶铱纯础绷⒎ň竦慕ㄗh

3.1改變當(dāng)下的家庭教育模式

責(zé)任感是指?jìng)€(gè)人對(duì)自己和他人、對(duì)家庭和集體、對(duì)國(guó)家和社會(huì)所負(fù)責(zé)任的認(rèn)識(shí)、情感、意識(shí)以及與之相應(yīng)的行為承擔(dān)責(zé)任和履行義務(wù)的自覺(jué)態(tài)度。當(dāng)今子女與父母的關(guān)系惡化，很大程度上是由于子女缺少對(duì)家庭的責(zé)任感，而這種缺乏，大部分在學(xué)生時(shí)代就已經(jīng)形成。因此，加強(qiáng)對(duì)家庭責(zé)任感教育，應(yīng)該首先依靠學(xué)校對(duì)青少年的教育。學(xué)校作為唯一一個(gè)有組織、有計(jì)劃、有步驟地教育青少年學(xué)生的專門(mén)機(jī)構(gòu)，它在對(duì)青少年學(xué)生責(zé)任感教育中起著主要和主導(dǎo)的作用。青少年對(duì)責(zé)任感的認(rèn)識(shí)主要靠學(xué)校的傳授和引導(dǎo)。通過(guò)教育，使青少年了解責(zé)任感的內(nèi)涵，了解為什么要培養(yǎng)責(zé)任感。同時(shí)，通過(guò)引導(dǎo)，使青少年接受的責(zé)任認(rèn)知與現(xiàn)實(shí)狀況聯(lián)系起來(lái)，逐步落實(shí)到行動(dòng)上來(lái)，并用檢查、督促、表?yè)P(yáng)和批評(píng)的方式幫助青少年形成良好的責(zé)任行為。對(duì)學(xué)生進(jìn)行家庭責(zé)任感教育，應(yīng)該結(jié)合中國(guó)傳統(tǒng)的倫理道德進(jìn)行歸屬教育，培養(yǎng)孝敬父母、尊敬長(zhǎng)輩的基本人倫意識(shí)。這對(duì)青少年全面形成負(fù)責(zé)任的心理有著重要的意義。

在對(duì)青少年的責(zé)任感教育的同時(shí)，更應(yīng)該通過(guò)社會(huì)這個(gè)舞臺(tái)，向廣大民眾傳遞正能量，發(fā)揮榜樣的力量，開(kāi)展一系列的責(zé)任感教育活動(dòng)和親子活動(dòng)，改善子女與父母的關(guān)系。只有多角度、多平臺(tái)一起努力，才能更好地改變現(xiàn)狀，創(chuàng)建更加和諧的家庭關(guān)系。

3.2依法完善帶薪休假制度

現(xiàn)代國(guó)家的節(jié)假日體系是反映一個(gè)國(guó)家根本的價(jià)值取向和民族精神狀態(tài)的風(fēng)向標(biāo)，是反映政府與人民、國(guó)家與社會(huì)的關(guān)系的重要指標(biāo)。2007年，我國(guó)對(duì)假期制度進(jìn)行了全新的改革，改革后的假期制度取消五一、十一長(zhǎng)假，將取消五一、十一長(zhǎng)假期后擠出的多余假日增加到中國(guó)傳統(tǒng)節(jié)日上來(lái)，全國(guó)法定休息日總計(jì)115天；將清明、中秋、端午等為期1天的法定節(jié)假日與周末整合到一起進(jìn)行連休；建議政府在企業(yè)單位和事業(yè)單位推行帶薪休假制度。而在現(xiàn)實(shí)生活中，一些企業(yè)單位為了獲取更多的利益，采取各種形式的“加班”，使帶薪休假的有關(guān)規(guī)定流于形式，因此，政府應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)企業(yè)單位帶薪休假制度落實(shí)情況的監(jiān)察力度，加大懲罰力度，依法保證并落實(shí)帶薪休假制度的有關(guān)內(nèi)容。

3.3政府應(yīng)發(fā)揮服務(wù)職能

黨的十八大工作報(bào)告，強(qiáng)調(diào)要把政府建設(shè)成為服務(wù)型政府，即以公眾服務(wù)為核心，完善政府社會(huì)管理和公共服務(wù)職能。為了保證子女常回家看看，政府應(yīng)大力改善當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)環(huán)境和社會(huì)發(fā)展環(huán)境，完善基礎(chǔ)設(shè)施，避免使人口外流成為常態(tài)。首先要了解當(dāng)?shù)亓羰乩先说木唧w生活情況并及時(shí)與其兒女取得聯(lián)系，對(duì)于子女回家確有困難的，政府可負(fù)責(zé)照看老人，這就要求政府應(yīng)該設(shè)立專門(mén)的留守老人幫扶基金，對(duì)?；丶铱纯幢憩F(xiàn)良好的子女進(jìn)行嘉獎(jiǎng)，發(fā)揮其服務(wù)角色，最大限度緩解社會(huì)矛盾。對(duì)于長(zhǎng)期不回家者，可建立“黑名單”，限制其從事高檔消費(fèi)或企業(yè)、個(gè)人貸款等活動(dòng)，從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)發(fā)展的良性循環(huán)。

3.4加強(qiáng)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化教育

在全球化的今天，“崇洋”是大多數(shù)年輕人的選擇，從近些年各大高校的傳統(tǒng)文化專業(yè)(包括歷史、法制史以及思想政治教育)的招生人數(shù)來(lái)看，越來(lái)越多的大學(xué)生選擇的是“熱門(mén)撈金”專業(yè)。傳統(tǒng)文化、傳統(tǒng)優(yōu)秀典籍諸如《論語(yǔ)》《易經(jīng)》等，當(dāng)代年輕人更是知之甚少。為了保證傳統(tǒng)文化的合理發(fā)展，國(guó)家尤其是高校教育更應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生的傳統(tǒng)美德教育，讓傳統(tǒng)文化中的優(yōu)秀成分得以傳承。

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責(zé)任編輯：盧宏業(yè)

doi:10.3969/j.issn.1674-6341.2016.03.023

收稿日期：2016-03-13

作者簡(jiǎn)介：代亮(1992—)，男，安徽定遠(yuǎn)人，法律碩士研究生。研究方向：法制史。

中圖分類號(hào)：D90-053；D923.8

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號(hào)：1674-6341(2016)03-0057-03