探析互聯(lián)網(wǎng)金融時代眾籌融資模式的法律環(huán)境

魏杰

摘要：眾籌是互聯(lián)網(wǎng)金融時代一種重要的融資模式，是項目發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)布創(chuàng)業(yè)項目信息，吸引大眾網(wǎng)友為該項目籌集資金的融資方式。當(dāng)前，存在著中小企業(yè)融資困難和民間資本投資渠道不暢的矛盾，眾籌融資模式有利于解決上述矛盾。通過對眾籌融資模式起源及內(nèi)涵，國內(nèi)外眾籌融資模式的發(fā)展現(xiàn)狀、眾籌融資的主要商業(yè)模式及其存在問題的分析，探究眾籌融資模式在中國當(dāng)前社會中的法律風(fēng)險，并對如何完善眾籌融資模式的法律環(huán)境的思考。

關(guān)鍵詞：眾籌融資模式；JOBS法案；法律環(huán)境

隨著社交網(wǎng)絡(luò)、移動支付、大數(shù)據(jù)和云計算等互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的飛速發(fā)展，大眾消費方式發(fā)生了極大的改變，使得現(xiàn)代金融理念和方式也發(fā)生了重大的變革。以P2P網(wǎng)絡(luò)信貸、第三方支付、眾籌融資等為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融模式日新月異，蓬勃發(fā)展。

眾籌融資模式作為互聯(lián)網(wǎng)金融時代下產(chǎn)生的一種新興融資模式，具有門檻低、效率高、數(shù)額小、數(shù)量大等優(yōu)勢。長期以來，中小企業(yè)融資困難和民間資本投資渠道不暢的狀況一直存在，眾籌融資模式對于投資人或融資者來說都極有吸引力，對金融市場的影響也是顯著的。但，眾籌融資在當(dāng)前的法律環(huán)境下，也存在一定的法律風(fēng)險。

一、眾籌融資模式的起源、定義及特性

（一）眾籌融資模式的起源及定義

眾籌，（Crowd funding），即大眾籌資或群眾籌資，是指用團(tuán)購+預(yù)購的形式，向網(wǎng)友募集項目資金的模式。眾籌是利用互聯(lián)網(wǎng)的社交網(wǎng)絡(luò)傳播特性，讓小企業(yè)家、藝術(shù)家或個人對公眾展示他們的創(chuàng)意，爭取大家的關(guān)注和支持，進(jìn)而獲得所需要的資金援助。

現(xiàn)代眾籌指通過互聯(lián)網(wǎng)方式發(fā)布籌款并募集資金，作為一種商業(yè)模式起源于20世紀(jì)末的美國，其中，成立于2009年Kickstarter成為眾籌的典型代表，Kickstarter是個中立和中介性質(zhì)的平臺，發(fā)起人在該網(wǎng)站發(fā)布創(chuàng)業(yè)項目信息，眾網(wǎng)友根據(jù)創(chuàng)業(yè)項目的信息，在規(guī)定的時間內(nèi)投入資金，當(dāng)投入的資金達(dá)到項目發(fā)起人設(shè)立的金額下限時，項目融資成功，該網(wǎng)站收取相應(yīng)的手續(xù)費。Mollick（2102）對眾籌給出的定義為：融資者借助于互聯(lián)網(wǎng)上的眾籌融資平臺為其項目向廣泛的投資者融資，每位投資者通過少量的投資金額從融資者那里獲得實物（例如預(yù)計產(chǎn)出的產(chǎn)品）或股權(quán)。[1]即眾籌融資模式由發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人；支持者：對籌資者的故事和回報感興趣的，有能力支持的人；平臺：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端，三者構(gòu)成。

（二）眾籌融資的特性

1.低門檻、低成本和高效率：無論身份、地位、職業(yè)、年齡、性別，只要有想法有創(chuàng)造能力都可以發(fā)起項目，成為發(fā)起人，在互聯(lián)網(wǎng)平臺上融資?；谏缃痪W(wǎng)絡(luò)的眾籌相對于傳統(tǒng)融資方式的突出優(yōu)勢就是低成本：啟動成本低、營銷成本低、交易成本低。募集者和投資者通過進(jìn)度更新和反饋機(jī)制頻繁交互，信息對稱，提高投融資雙方的溝通和交易效率。

2.項目的多樣性和富有創(chuàng)意性：眾籌的方向具有多樣性，項目類別包括設(shè)計、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。發(fā)起人必須先將自己的創(chuàng)意（設(shè)計圖、成品、策劃等）達(dá)到可展示的程度，才能通過平臺的審核，而不單單是一個概念或者一個點子。

3.投資人的大眾化：消費者通過互聯(lián)網(wǎng)參與到企業(yè)投融資的環(huán)節(jié)中，成為企業(yè)的投資者，通常是普通的草根民眾，而非公司、企業(yè)或是風(fēng)險投資人，更不是銀行、證券公司等金融中介公司。

4.融資活動與社交媒體的無縫整合：眾籌的運行依賴于開放的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)和大眾篩選機(jī)制，項目發(fā)布、信息溝通、交易執(zhí)行等環(huán)節(jié)均在互聯(lián)網(wǎng)上實施完成。

二、眾籌融資產(chǎn)生的原因及我國眾籌融資模式發(fā)展的現(xiàn)狀

（一）眾籌融資產(chǎn)生的原因

首先，眾籌融資模式的盛行在于金融危機(jī)以來，中小企業(yè)無合格的抵押品及信息不對稱，使得這些企業(yè)尤其是初創(chuàng)企業(yè)融資困難的加劇。

其次，眾籌融資模式可以使企業(yè)更貼近和滿足消費者的需求。只要有足夠的消費者承諾支付一定的費用，創(chuàng)造者便同意提供產(chǎn)品。

最后，互聯(lián)網(wǎng)的普及，社交網(wǎng)絡(luò)、大數(shù)據(jù)、云計算、3D打印技術(shù)等新興技術(shù)的運用，互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的飛速發(fā)展，大眾消費方式發(fā)生了極大的改變，使得現(xiàn)代金融理念和方式也發(fā)生了重大的變革。

（二）我國眾籌融資模式發(fā)展的現(xiàn)狀

我國眾籌融資的發(fā)展處于起步階段，國內(nèi)的IT人借鑒美國眾籌平臺，成立了一批類似的網(wǎng)站。首個眾籌網(wǎng)點名時間在2011年成立，仿照Kickstarter的商業(yè)模式運作，網(wǎng)站的設(shè)計幾乎都參考了Kickstarter的風(fēng)格。目前，眾籌平臺模式：有以點名時間為代表的為各種創(chuàng)新產(chǎn)品的預(yù)售及宣傳平臺；以淘夢網(wǎng)為代表的專注于微電影而成為影視、音樂拍攝與錄制或著作出版等人文藝術(shù)的實現(xiàn)平臺；以追夢網(wǎng)為代表的公益項目的募資平臺；以天使匯為代表的創(chuàng)業(yè)項目的投資平臺。2013年10月天使匯被新聞聯(lián)播報道，成為互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的典范，成立至今以為100個項目完成籌資，總籌資額高達(dá)3億余人民幣。

三、眾籌融資的主要商業(yè)模式及存在問題

（一）眾籌融資的主要商業(yè)模式

眾籌融資的主要商業(yè)模式包括：捐贈或贊助的眾籌模式，獎勵或預(yù)售的眾籌模式，股權(quán)的眾籌模式，借貸的眾籌模式。

1.捐贈與贊助的眾籌模式，是捐贈與無償?shù)耐顿Y模式。有些公益機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站允許直接在網(wǎng)絡(luò)上捐款，通過網(wǎng)絡(luò)來擴(kuò)大捐款的來源。公益機(jī)構(gòu)的管理者或組織公益活動的個人也可以利用自身在網(wǎng)絡(luò)社區(qū)和社交網(wǎng)站中的影響力，發(fā)起資金贊助。捐贈者的動機(jī)是社會性的，涉及的項目主要是金額相對較小的募集，包括教育、社團(tuán)、宗教、環(huán)境、社會等方面。

2.預(yù)售的眾籌模式，是得到普遍應(yīng)用的模式。美國Kickstarter網(wǎng)站以及中國的點名時間網(wǎng)都使用該種模式。發(fā)起人通過在線發(fā)布新產(chǎn)品或服務(wù)信息，對該產(chǎn)品或服務(wù)有興趣的投資者可以事先訂購支付，從而完成眾籌融資。該模式一定程度上可以替代傳統(tǒng)的市場調(diào)研和進(jìn)行有些的市場需求分析。[2]

3.借貸的眾籌模式，是指企業(yè)（或個人）通過眾籌平臺想若干出資者借款。平臺的角色可以是多樣化的。一些平臺相當(dāng)于中間人，并且也會還款給借貸人。另一些平臺只是作為媒介，交易結(jié)束后借款者和放款者會直接保持聯(lián)系。

P2P借款具有眾籌借貸的特征，采用這種模式的是尋求低于銀行利息貸款的借款者。現(xiàn)有數(shù)據(jù)表明，P2P借貸的平均違約率很低，小于1%。這個眾籌的子形式不斷發(fā)展并且有利可圖。以拍拍貸，人人貸，紅嶺創(chuàng)投為主。

與P2P借貸相似，P2B為中小企業(yè)提供貸款平臺。迄今為止，這種形式的眾籌已經(jīng)吸引到了政府基金的青睞作共同投資，比如英國政府。

4.股權(quán)的眾籌模式，是指眾籌平臺通過向出資者提供股權(quán)為項目所有人籌資的眾籌模式。此模式常常用于初創(chuàng)企業(yè)或中小企業(yè)的初創(chuàng)階段，尤其在一些軟件、網(wǎng)絡(luò)、新材料、新科技之類的企業(yè)中應(yīng)用廣泛。

除了上述主要的商業(yè)模式外，眾籌融資在運作過程中還衍生了一些其他的模式，如實物融資，混合模式的融資等等。

（二）我國眾籌融資存在的問題

1.欺詐現(xiàn)象頻發(fā)。與傳統(tǒng)的VC和天使投資不同，眾籌平臺上，投資人與發(fā)起人沒有直接的聯(lián)系，對擬投的項目和企業(yè)，也只是紙上談兵，沒有深入的了解，募資者和投資者的地理分隔也使得投資者難以監(jiān)督所投項目的業(yè)務(wù)運營狀況，中間缺乏擔(dān)保和監(jiān)管制度，無形增加了詐騙的風(fēng)險。國內(nèi)已出現(xiàn)多起眾籌欺詐事件，如“貝爾創(chuàng)投”事件等。

2.投資者保護(hù)問題突出。眾籌融資是互聯(lián)網(wǎng)金融的新模式不同于傳統(tǒng)的金融模式。大部分投資者對其風(fēng)險沒有足夠的認(rèn)識，對融資項目質(zhì)量缺乏判斷力，容易在借貸利率或創(chuàng)意項目的誘惑下，做出錯誤的選擇。如2013年4月，上線僅一個月的“眾貸網(wǎng)”宣布倒閉。國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)的信用監(jiān)控機(jī)制薄弱，無法保護(hù)投資者的利益。

另外，易涉及刑事犯罪，在下節(jié)展開。

四、我國眾籌融資模式的法律環(huán)境

眾籌融資作為創(chuàng)新的互聯(lián)網(wǎng)金融模式，是新生事物，它是否能茁壯成長，在于它所處的社會環(huán)境。其中，法律環(huán)境尤為重要。當(dāng)前，眾籌融資模式所處的法律環(huán)境，使眾籌融資模式存在著巨大的風(fēng)險。

眾籌融資存在的法律風(fēng)險，包括刑事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險、民事風(fēng)險。

（一）刑事法律風(fēng)險

1.對于實物預(yù)售類眾籌融資模式，主要涉嫌非法集資，具體涉及刑法中的非法吸收公眾存款款罪，《中華人民共和國刑法》（以下簡稱刑法）第176條與最高人民法院相關(guān)司法解釋中均有較明確的界定。2010年《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》有明確的界定：違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。實踐中，除個別眾籌網(wǎng)聲稱有網(wǎng)絡(luò)備案或電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證外，其并未明確出示依法批準(zhǔn)吸收資金的資格；眾籌平臺均通過網(wǎng)站等媒體向社會公開宣傳融資項目；眾籌平臺均承諾在一定期限內(nèi)以實物等方式給付回報；眾籌平臺均向不特定對象（即網(wǎng)友）吸收資金。綜上所述，眾籌在涉嫌違法方面基本同時具備上述四個要件。關(guān)于罪與非罪的起刑點，最高人民法院司法解釋認(rèn)定個人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的，或者個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的，均應(yīng)追究刑事責(zé)任。按照此標(biāo)準(zhǔn)，中國的眾籌網(wǎng)不僅僅處于一般違法狀態(tài)，而且許多項目由于籌集的資金或者人數(shù)達(dá)到了司法解釋的下限，因而項目發(fā)起人與眾籌平臺均面臨刑事犯罪風(fēng)險。

2.對于債權(quán)類眾籌融資模式，主要涉嫌非法吸收公眾存款款罪、集資詐騙罪。如果債權(quán)類眾籌虛構(gòu)項目，將吸收的資金挪作他用或者用于揮霍，或者卷款跑路，則該類債權(quán)眾籌涉嫌集資詐騙罪。目前，已經(jīng)有部分跑路的P2P被司法機(jī)關(guān)以集資詐騙罪立案偵查。

3.對于股權(quán)類眾籌模式，主要涉嫌非法吸收公眾存款款罪、集資詐騙罪，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（國辦發(fā)〔2006〕99號），對非公開發(fā)行股票的某些行為作了限制：向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的，為非公開發(fā)行；非公開發(fā)行股票及其股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不得采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發(fā)行；嚴(yán)禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票；向特定對象轉(zhuǎn)讓股票，未依法報經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)的，轉(zhuǎn)讓后，公司股東累計不得超過200人。眾籌平臺以網(wǎng)絡(luò)等公開方式將融資項目向社會公眾公示，以吸引其它不特定對象加入投資者之列，這就涉嫌以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票。另外，我國《公司法》也對股份有限公司的股票和公司債券的發(fā)行條件、程序及審批制度作了嚴(yán)格的規(guī)定，要求公司向社會公開募集股份時，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請、批準(zhǔn)。目前，股權(quán)回報類眾籌平臺均未獲得此類批準(zhǔn)。

4.其他還可能涉嫌虛假廣告罪、非法經(jīng)營罪及侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪。眾籌平臺應(yīng)知或明知眾籌項目存在虛假或擴(kuò)大宣傳的行為而仍然予以發(fā)布，并且造成了嚴(yán)重的后果，達(dá)到了刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌虛假廣告犯罪。眾籌平臺未經(jīng)批準(zhǔn)，在平臺上擅自銷售有關(guān)的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品，并且造成了嚴(yán)重后果，達(dá)到了刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌非法經(jīng)營犯罪。眾籌平臺未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)所有人許可，非法利用其知識產(chǎn)權(quán)，并造成嚴(yán)重后果，達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪。

（二）行政法律風(fēng)險

就目前而言，眾籌在中國可能會遇到與刑事犯罪法律風(fēng)險相對應(yīng)的行政法律風(fēng)險。未經(jīng)批準(zhǔn)擅自公開發(fā)行股份；非法集資；眾籌平臺應(yīng)知或明知眾籌項目存在虛假或擴(kuò)大宣傳的行為而仍然予以發(fā)布；眾籌平臺未經(jīng)批準(zhǔn)，在平臺上擅自銷售有關(guān)的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品；未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)所有人許可，非法利用其知識產(chǎn)權(quán)等行為，尚未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌相應(yīng)的行政違法處置。

（三）民事法律風(fēng)險

眾籌除了上述的刑事法律風(fēng)險和行政違法法律風(fēng)險之外，還會伴隨民事法律風(fēng)險的發(fā)生。

合同違約糾紛，主要表現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量不符合約定，交貨期不符合約定，不能如期提交約定回報結(jié)果，不能如期還款造成的債務(wù)糾紛等。

股權(quán)糾紛及公司治理有關(guān)的糾紛。此外，對于采取股權(quán)代持方式的股權(quán)類眾籌，還可能存在股權(quán)代持糾紛等。如果沒有事先設(shè)計好退出機(jī)制或者對退出方式設(shè)計不當(dāng)，引起的股權(quán)退出糾紛。

眾籌融資的民訴法律風(fēng)險，不但表現(xiàn)在實體上，在訴訟程序上也存在法律風(fēng)險，如訴訟主體資格確定問題，電子證據(jù)認(rèn)定問題，損失確定標(biāo)準(zhǔn)問題，刑民交叉及刑事附帶民事訴訟等諸多程序問題。

五、完善眾籌融資模式的法律環(huán)境

眾籌的興起是發(fā)展資本市場的大好機(jī)遇。它是緩解中小企業(yè)融資難、擴(kuò)大就業(yè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇的新興途徑，也有利于拓展多層次資本市場，夯實資本市場基礎(chǔ)。世界各國都在積極發(fā)展和推進(jìn)眾籌融資模式。2012年，美國總統(tǒng)奧巴馬簽署了《初創(chuàng)期企業(yè)推動法案》（簡稱JOBS法案），允許創(chuàng)業(yè)公司網(wǎng)上售股，將眾籌融資合法化、規(guī)范化，推動眾籌成為創(chuàng)新性小企業(yè)融資的重要平臺。眾籌融資模式在中國的發(fā)展不甚理想，原因眾多，但主要原因是眾籌遭遇合法性危機(jī)，其發(fā)展困境主要源自政策和法律障礙。故而，國家立法和監(jiān)管機(jī)構(gòu)在相關(guān)政策與法制方面有所作為，方能破除中國眾籌發(fā)展的重要障礙。

（一）借鑒他山之石：美國的《JOBS法案》，制定相關(guān)法律、法規(guī)，推進(jìn)眾籌融資的合法化

立法和監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)系統(tǒng)性地清理、調(diào)整現(xiàn)行阻礙包括眾籌在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融正常發(fā)展的政策和法律法規(guī)，以便利中小微企業(yè)融資和投資者權(quán)益保護(hù)兩大原則，盡快研究出臺規(guī)范眾籌融資模式的法律法規(guī)，同步推進(jìn)眾籌平臺監(jiān)管和投資者保護(hù)。

借鑒美國的《JOBS法案》，設(shè)定投資者的投資權(quán)限以控制投資者的損失；規(guī)定融資者的義務(wù)促使融資過程透明化，減少信息不對稱；明確眾籌平臺的義務(wù)，規(guī)范平臺機(jī)構(gòu)的行為，明晰權(quán)責(zé)關(guān)系，利于保護(hù)投資者的權(quán)益。

（二）完善當(dāng)前的法律法規(guī)，利于眾籌融資模式的健康發(fā)展

當(dāng)前民法、刑法、證劵法、公司法等相關(guān)的法律及金融管理制度對眾籌融資模式的發(fā)展存在嚴(yán)重的阻礙，眾籌融資模式在當(dāng)前的法律環(huán)境中存在巨大的法律風(fēng)險。對此，立法和監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)對上述法律及制度應(yīng)做相應(yīng)的調(diào)整和完善。尤其是對刑法中的“非法集資”犯罪重新進(jìn)行審慎的考量，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會的變化。

參考文獻(xiàn)：

[1]1肖本華.美國眾籌融資模式的發(fā)展及其對我國的啟示[J].國際金融，2013（1）：52.

[2]李雪靜.眾籌融資模式的發(fā)展探析[J].上海金融學(xué)院報，2013（6）：73.