網(wǎng)絡規(guī)則的新制度主義解讀

趙　楊

(青島大學 法學院，山東 青島 266071)

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網(wǎng)絡規(guī)則的新制度主義解讀

趙楊

(青島大學 法學院，山東 青島 266071)

[摘要]網(wǎng)絡規(guī)則是法學理論中一個新的具有時代意義的問題。作為現(xiàn)實與虛擬相結合的復雜巨系統(tǒng)，網(wǎng)絡規(guī)則不僅僅是國家層次上的制度，也是組織性的。根據(jù)新制度主義的組織分析視角，網(wǎng)絡空間中的規(guī)則是組織共同目標和利益協(xié)商的象征性產(chǎn)物，并隨著科層化的壯大而不斷衍生；同時，網(wǎng)絡規(guī)則也是組織針對環(huán)境進行的意義建構和歷史積累的過程，組織通過經(jīng)驗中的學習而不斷調(diào)適。網(wǎng)絡規(guī)則的產(chǎn)生和變遷是上述若干復雜因素相互作用的結果。

[關鍵詞]網(wǎng)絡空間；規(guī)則；新制度主義

規(guī)則是人類社會的基本特征。所謂網(wǎng)絡秩序就是指網(wǎng)絡空間的規(guī)范性秩序，是“網(wǎng)絡空間被高規(guī)范化狀態(tài)的表征，具有內(nèi)生性、有機性、可控性與可預測性”[1]，因此，網(wǎng)絡秩序突出表現(xiàn)為建立一種規(guī)則。勞倫斯·萊斯格教授認為，法律、道德、市場規(guī)則和代碼，這四個方面的法則決定了網(wǎng)絡空間的基本架構。戴維·約翰遜和戴維·波斯特提出，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)界提供技術規(guī)則；網(wǎng)民之間以網(wǎng)絡倫理規(guī)則為約束；政府是法律規(guī)則的制定者。技術、倫理和法律規(guī)則共同構成網(wǎng)絡空間的活動準則。本研究將網(wǎng)絡規(guī)則界定為有關互聯(lián)網(wǎng)的組織規(guī)則。一般意義而言，制度通常包括行為規(guī)則、規(guī)范、規(guī)章制度等。制度主義理論主要是分析制度的生成和演進，以及制度對人們社會生活的影響。制度主義主要分為兩個流派：理性選擇理論和新制度主義理論。理性選擇理論即舊制度主義，或制度主義經(jīng)濟學，其主要觀點是“認為個人追求自身利益的動機和行為是制度產(chǎn)生和變遷的主要源泉。制度變遷的機制在于社會成員的理性計算以及他們之間的競爭與合作”[2]。新制度主義理論強調(diào)制度之間的相互影響和制約，主張從整體上分析制度的產(chǎn)生和變遷，其中歷史制度主義強調(diào)歷史演變過程的重要性，新制度主義社會學則關注文化因素對制度的影響。事實上，這些觀點可以混合使用，并不是彼此沖突。

一、理性形成的網(wǎng)絡規(guī)則

制度主義經(jīng)濟學將組織視為一個理性系統(tǒng)。根據(jù)這種最傳統(tǒng)的理論解釋，規(guī)則是理性行動者為了管理和協(xié)調(diào)某個組織的實踐活動而作出的有意識的努力。形成組織的理性努力的規(guī)則既包括為了實現(xiàn)共同目標的規(guī)則，也表現(xiàn)為包含利益沖突的規(guī)則。

(一)實現(xiàn)共同目標的規(guī)則

根據(jù)傳統(tǒng)的理論，組織被認為是個體為了共同目的而組成的集合體。規(guī)則是確保和改善組織行為，提高組織效率的有意識、有目的的行動，組織制定規(guī)則是為了實現(xiàn)共同的特定目標。為了最大限度地實現(xiàn)共同目標，組織成員們進行溝通和協(xié)商，通過合作和交流，問題可以得到解決。在決策時間緊迫或者由于分化的自主性而帶來合作困難的情況下，規(guī)則顯得尤為重要?！盀榱吮Ｕ辖M織不同部門之間的合作，尤其是當成員退出或被新成員所替代的情況下，行動的可信度和一致性就變得必需?！盵3]詳細制定的規(guī)則可以使組織的行動具有可信度和一致性。

網(wǎng)絡空間存在著若干虛擬社區(qū)以及與之相對應獨立的虛擬規(guī)則。虛擬社區(qū)的規(guī)則是基于共同目標而形成組織的理性努力的網(wǎng)絡規(guī)則?！疤摂M社區(qū)中的互動與交互，會使公共領域的生活形成一套約束成員行為的或是正式的，法定的規(guī)則或是潛在的，事實的規(guī)則。”[4]虛擬社區(qū)的規(guī)則具有非人格性，適用于社區(qū)中每一位成員，由所有成員自主制定、自行實施，是對網(wǎng)絡互動活動長期觀察的經(jīng)驗總結。社區(qū)的成員不用面對涉及利益沖突的問題，而是面臨交流和協(xié)調(diào)的問題?！翱梢?與匿名相反)、穩(wěn)定等特征有助于準則的制定，而匿名、易變、多樣等特征使社區(qū)規(guī)范很難形成。”[5]基于目的性導向，虛擬社區(qū)可以分為商業(yè)型、社交型、生活型和學習型。作為電子商務的手段，商業(yè)型虛擬規(guī)則服務于純粹的商業(yè)目的；社交網(wǎng)絡屬于“興趣社區(qū)”，網(wǎng)站的會員擁有共同的愛好、經(jīng)驗、認知，可以對成員的行為進行準確的預測，因此虛擬規(guī)則有利于提高社區(qū)的活動效率和確保行動的一致性。例如，美國在線(AOL)是美國一家網(wǎng)絡服務提供商，也是一個虛擬“社區(qū)”。它最根本的出發(fā)點是讓社區(qū)活躍起來，為注冊用戶提供一個能夠暢所欲言的交互場所，這種交互由社區(qū)的正式或習慣性規(guī)則所約束。它擁有一部書面的“憲法”，盡管社區(qū)憲法并不是書面文件，但它是界定社區(qū)居民生活方式的規(guī)則。在AOL的正式規(guī)則中有些是明示性規(guī)定，加入美國在線的每一位成員都必須遵守，這些明示性條款約束著在線成員的一般行為。

基于共同目標的網(wǎng)絡規(guī)則還包括組織通過理性努力而共同達成的電子商務方面的自律規(guī)則。為了促進全球電子商務發(fā)展、建立健全有效的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)規(guī)則，1998年6月，歐盟委員會委員班格曼邀請全球范圍內(nèi)的企業(yè)代表討論關于加強在電子商務領域的全球合作問題。由于電子商務的開放性和全球性，由各國政府進行調(diào)控極為困難，因此一致的觀點認為，政府對電子商務活動的管制或規(guī)范應當限制在最低水平或必要范圍之內(nèi)，而企業(yè)界的自律應當占主導。在這一共同目的的指引下，國際社會提倡國家間應當建立一種合作機制或者模式，以使行業(yè)界能夠相互磋商，共同參與到電子商務規(guī)則或政策的形成。早在1997年，美國就頒布了《全球電子商務綱要》，提出私營部門在發(fā)展電子商務中的主導作用。1999年，全球商業(yè)聯(lián)盟公布的《電子商務全球行為計劃》(第二版)確立了電子商務政策制定者應當遵守的十項基本原則，基本原則的核心也是提倡私營部門在電子商務中起主導作用。隨后，其他國家如英國、新西蘭也制定了大致相同的電子商務政策。

在此種意義上，網(wǎng)絡規(guī)則是組織集體生活和共同目標的象征性產(chǎn)物。

(二)包含利益沖突的規(guī)則

更為普遍的觀點認為，組織是包含各種不一致利益、結構復雜多樣的沖突系統(tǒng)。網(wǎng)絡社會被認為是具有各種不一致利益、多元化主體的復雜巨系統(tǒng)。網(wǎng)絡相關主體的利益包括政府及其相關部門的利益、普通網(wǎng)民的利益和組織(包括營利性和非營利組織)的利益。這些利益各不相同，彼此之間既有交叉重疊也存在相互沖突。怎樣均衡政府、個人和組織之間的利益是網(wǎng)絡規(guī)則制定者必須解決的關鍵問題。布坎南認為，規(guī)則的選擇是組織成員之間互相協(xié)商和利益交換的過程。據(jù)此，網(wǎng)絡規(guī)則以調(diào)整不同利益主體之間的沖突為目標，是為了協(xié)調(diào)各種不一致的利益，約束不同網(wǎng)絡活動參與者*我國學者曾國屏認為，網(wǎng)絡活動參與者包括網(wǎng)絡用戶；網(wǎng)絡服務商、網(wǎng)絡信息設備制造商和網(wǎng)絡信息軟件服務商；利用網(wǎng)絡建立業(yè)務流程的企業(yè)；非盈利性的社會事業(yè)機構；媒體；網(wǎng)絡行業(yè)組織和管理機構；關注網(wǎng)絡發(fā)展社會影響的社會群體；國家和各級政府。的協(xié)商性契約。面對各種問題和彼此間的沖突，自利的參與者之間通過討價還價的談判而達成規(guī)則，談判的結果通常表現(xiàn)為網(wǎng)絡政策或網(wǎng)絡法律的生成，這兩類都是正式的網(wǎng)絡規(guī)則或者正式規(guī)則的補充。接下來理性活動者在網(wǎng)絡規(guī)則的范圍內(nèi)追求其各自的利益。

2004年，聯(lián)合國互聯(lián)網(wǎng)治理工作組(WGIG)提出，互聯(lián)網(wǎng)的治理，應由各國政府主導，社會各方主體共同參與，在民主協(xié)商的基礎上，確立透明、高效、互助的原則，建立良好的溝通與合作機制?；ヂ?lián)網(wǎng)名稱與數(shù)字地址分配機構(ICANN)首席執(zhí)行官法迪·切哈德提出互聯(lián)網(wǎng)治理的“多利益主體模式”，即網(wǎng)絡規(guī)則的制定要邀請利益相關方，做到各方利益兼顧、平衡發(fā)展。所有的利益相關方——技術社群、公民社會、私營企業(yè)、政府和用戶，都能參與到基于共識的互聯(lián)網(wǎng)決策中。1996年9月23日，英國通過了《R3安全網(wǎng)絡協(xié)議》，確立了網(wǎng)絡監(jiān)管問題的行業(yè)性規(guī)則?！白鳛榫W(wǎng)絡規(guī)范的《R3安全網(wǎng)絡協(xié)議》，是由政府多個部門、網(wǎng)絡業(yè)界和行業(yè)組織共同參與準備的。”[6]1996年2月1日，美國國會經(jīng)過數(shù)月持續(xù)辯論，最終通過了《通信法》。該法對競爭的根本原則和通信產(chǎn)業(yè)的法律規(guī)則進行了大量修改，但法案生效不久，美國一民間組織即向法院提出該法案的一些內(nèi)容違憲，最終最高法院判定法案違憲，宣布廢止該法。1999年，馬來西亞的《通訊與多媒體法》被認為極大地限制了網(wǎng)絡言論自由，引來民間的強烈抗議和抵制。1998年，歐洲委員會通過了電子商務法律框架。該法加重了電子商務企業(yè)的責任，強調(diào)對消費者的充分保護，利益保護的不平衡使該法遭遇到電子商家的強烈抵制，最終無法施行。在國際層面，不同國家之間的利益沖突和妥協(xié)更為顯著。如聯(lián)合國《國際合同使用電子通信公約》，由于各國利益的差異，很多在草案擬定時很好的條文最終沒有被通過；有些條文則更多反映了電子商務發(fā)達國家的利益；還有些條文在各國的討價還價中變得模糊不清?！八宰罱K體現(xiàn)在《公約》中只能是權衡各方利益之后的更加模糊的措辭，上述這些原因無疑為《公約》的接受增添了諸多不確定的因素?！盵7]

總之，網(wǎng)絡規(guī)則不僅記錄了利益主體之間的沖突，它們還是討價還價的結果，也是臨時性的戰(zhàn)利品，更需要不斷的實踐和探求。盡管由于利益沖突，大量的網(wǎng)絡規(guī)則失效或被廢止，但它們也反映了不同網(wǎng)絡主體面對問題時的解決辦法，為網(wǎng)絡規(guī)則的進一步制定和修改留下了寶貴的歷史經(jīng)驗和深刻啟示。

二、衍生性的網(wǎng)絡規(guī)則

與理性的觀念相對，科層制學者拋棄了理性和高效，強調(diào)非理性的因素，如監(jiān)督問題、組織復雜性等，認為規(guī)則具有自我演變的過程，科層制產(chǎn)生規(guī)則。隨著科層化的發(fā)展壯大，規(guī)則的創(chuàng)建將不斷的強化。這種理論也被稱為衍生理論，衍生理論又可以分為兩種類型。

(一)規(guī)則產(chǎn)生規(guī)則

第一種類型認為，規(guī)則產(chǎn)生規(guī)則。馬克斯·韋伯認為，“科層化過程培育其自身的結構，譬如，在科層制的擴張需要建立管理機構時，后者監(jiān)督對規(guī)則的依附行為以及建立限制官員權力的規(guī)則。”[8]271“創(chuàng)建新規(guī)則有時是為了統(tǒng)一和制度化現(xiàn)有規(guī)則和法規(guī)，有時也為了滿足通常對法律的‘明確性’和‘條文性’感興趣的科層官僚的利益。”[8]848還有由于規(guī)則的目的所引發(fā)的新規(guī)則創(chuàng)建，即規(guī)則的創(chuàng)建是為了解決問題，并且遇到新問題就需要制定新規(guī)則。上述這些因素都有可能導致規(guī)則數(shù)量的增加。

以我國互聯(lián)網(wǎng)管理模式為例，我國對互聯(lián)網(wǎng)實行依照權力進行分工和分層，以各項規(guī)則為主體的管理模式。盡管各項法規(guī)或政策性文件對網(wǎng)絡管理部門的權力和責任都作了大量的規(guī)定，由于受到各種因素的制約，我國網(wǎng)絡規(guī)則的主要特點是規(guī)則(主要指條文)的內(nèi)容不夠詳細和明確，實踐中仍缺乏可操作性和普遍適用性。譬如2004年，我國十四個政府部門聯(lián)合發(fā)布《打擊淫穢色情網(wǎng)站專項行動工作方案》，據(jù)此，每個政府部門都明確了各自的責任范圍，但對于各權力主體行使職權的范圍和程序以及違法行使權力承擔何種責任等實際操作性問題仍缺乏相應的具體性規(guī)定。我國類似比較籠統(tǒng)的網(wǎng)絡法規(guī)、規(guī)章或政策性文件為數(shù)不少，網(wǎng)絡管理部門在實際執(zhí)行這些規(guī)則時必然要對其進一步具體化和細致化，因此未來可能導致與這些政策和法律文件相關聯(lián)的規(guī)則數(shù)目將不斷增加。

我國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展早期出現(xiàn)了大量關于互聯(lián)網(wǎng)的法律糾紛，當時的環(huán)境還沒有出臺相關的網(wǎng)絡法律法規(guī)，為了解決爭議，裁判者只能從具體的案件審理中去尋找、創(chuàng)建規(guī)則。比如，“易家訴國網(wǎng)案”、“陳衛(wèi)華訴成都《電腦商情報》案”、“瑞得(集團)公司訴宜賓市翠屏區(qū)東方信息服務有限公司著作權侵權糾紛案”、“王蒙等六作家訴首都在線案”、“《大學生》雜志社訴263首都在線案”和“李翔個人網(wǎng)頁侵權案”等，通過這些典型的案件，法官創(chuàng)建了關于網(wǎng)絡知識產(chǎn)權的新規(guī)則?！胺墒请S著社會的發(fā)展從無到有，也是隨著社會的發(fā)展不斷進化。法律從無到有反映出社會經(jīng)濟條件、政治條件、人文條件對于法律的需求性規(guī)律?！盵9]未來互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展可能會遇到更多無法預見的新問題，因此就可能需要不斷制定新的網(wǎng)絡規(guī)則。

(二)組織培育規(guī)則

另一種類型的衍生理論認為，組織以持續(xù)而穩(wěn)定的速度培育規(guī)則，規(guī)則創(chuàng)建的速度要遠遠大于規(guī)則廢止的速度。組織群間存在一種簡單的規(guī)則擴散效應，在隨后受“傳染”的組織內(nèi)部，規(guī)則會穩(wěn)定的誕生，規(guī)則的數(shù)量將持續(xù)、線性地增大。2006年，我國有十六個政府部門聯(lián)合印發(fā)了《互聯(lián)網(wǎng)站管理協(xié)調(diào)工作方案》，該文件確定了我國對互聯(lián)網(wǎng)站進行管理的職能部門。不同監(jiān)管部門均擁有網(wǎng)絡規(guī)則的制定權限，導致我國網(wǎng)絡規(guī)則制定主體多元化，也致使所制定和實施的網(wǎng)絡管理規(guī)則缺乏應有的科學性、客觀性和有效性。而且由于不同職能部門之間存在感染和擴散效應，網(wǎng)絡管理規(guī)則的數(shù)目不僅會持續(xù)增加，內(nèi)容也可能出現(xiàn)重復和交叉。

關于網(wǎng)絡規(guī)則和科層制的關系，我們可以預測，科層制與網(wǎng)絡規(guī)則擴張的趨勢具有相關性，但是隨著時間的推移，這種規(guī)則積累的趨勢可能以下降的速度發(fā)生。網(wǎng)絡規(guī)則在科層制中既創(chuàng)造了穩(wěn)定性因素，也產(chǎn)生了不穩(wěn)定的因素。

三、意義建構的網(wǎng)絡規(guī)則

新制度主義社會學代表人物塞爾茲尼克認為，每一個組織都有自己的生命，組織本身就是目的。組織不僅僅是實現(xiàn)既定目標的工具，在環(huán)境的壓力之下組織為了生存會不斷修改自己的目標。組織目標的復雜化表明組織與其生存的環(huán)境高度依賴。因此社會學制度主義者尤其關注“合法性”機制*合法性機制是指那些誘使或迫使組織采納具有合法性組織結構和行為的觀念力量。對組織的影響，也就是說，對組織產(chǎn)生作用的不僅僅是正式的法律制度，還包括文化、價值觀念、行為的社會期待等非正式制度。這一機制的核心是社會成員對于外在規(guī)則的內(nèi)在認同。在此意義上，規(guī)則不僅僅是行為的指引，也是一個組織、其成員和過程的象征?！白鳛橐粋€組織的成文代碼，規(guī)則表達了事物發(fā)生或者應當發(fā)生之方式的主張?！盵10]14規(guī)則是組織的“話語”，表明了制定該規(guī)則的組織的某些內(nèi)涵和精神。組織通過其規(guī)則而被理解、獲得評價和認可。由于組織根據(jù)它們所擁有的規(guī)則而獲得認可，組織規(guī)則和組織行動之間會存在松散的連接。通常情況下，組織涉及以下兩種不同的環(huán)境。

(一)針對規(guī)則的環(huán)境

第一種是針對規(guī)則的環(huán)境。“這種環(huán)境的重要因素關注組織所擁有的規(guī)則。這些因素要求正當?shù)囊?guī)則，并且那些希望能在環(huán)境中獲得一個有利位置的組織要學會對這些要求作出響應?！盵10]142002年，我國《互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》出臺。2003年，我國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務工作委員會正式成立，三十多家互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務單位共同簽署了《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務自律公約》。2008年2月，人民網(wǎng)等網(wǎng)絡媒體共同簽署《中國互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務自律公約》。這些自律公約是建立網(wǎng)絡傳播秩序所要求的互聯(lián)網(wǎng)信息服務單位應當具有的正當規(guī)則，是互聯(lián)網(wǎng)信息服務單位加強自我約束、進一步規(guī)范自身服務行為的具體表現(xiàn)，也是營造良好、積極、健康的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展環(huán)境的必然要求。

(二)針對行動的環(huán)境

第二種是針對行動的環(huán)境?！斑@種環(huán)境的重要因素關注組織所采取的行動。這些因素要求適當而有效的行動，而且那些希望能在環(huán)境中獲得一個有利位置的組織要學會對這些要求作出響應?！盵10]152006年，中國電信、中搜、百度、雅虎中國、瑞星等反惡意軟件協(xié)調(diào)工作組的三十余家成員單位簽署了《抵制惡意軟件自律公約》，表示堅決遵守該公約的自律條款，不制作、不傳播惡意軟件，以自身實際行動抵制惡意軟件；同時互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會也希望和呼吁其他互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)能夠認可該公約，加強企業(yè)之間的協(xié)調(diào)與合作，共同探討如何有效抵制惡意軟件，營造一個良好的競爭環(huán)境和公平的法治環(huán)境。2007年，我國十多家博客服務提供商共同簽署《博客服務自律公約》，這一規(guī)則同樣關注組織所采取的行動，要求在加快實現(xiàn)我國網(wǎng)絡法治化進程中博客服務提供商必須主動采取適當而有效的行動?？梢姡M織傾向于通過能使多數(shù)群體滿意的網(wǎng)絡規(guī)則。

從建構意義上來說，網(wǎng)絡規(guī)則既是組織意向的表達，也是組織行動的宣言，還體現(xiàn)出組織的價值道德性和對情境的協(xié)調(diào)和響應。

四、歷史依賴性的網(wǎng)絡規(guī)則

(一)歷史無效率與規(guī)則形成

“當代理論的歷史秩序概念強調(diào)歷史過程的效率，強調(diào)歷史迅速地和不可抗拒地走向某種獨特的結局——在正常情況下是最優(yōu)的結局?！盵11]這一理論認為，有效的規(guī)則史能夠形成一個規(guī)則群，這個規(guī)則群由能夠使參與者共同利益最優(yōu)化的一系列規(guī)則組成，因而規(guī)則的演變就可以理解為從當前環(huán)境的知識中預測而得到的結果，特定的規(guī)則就是理性行動者之間為了解決問題而不斷重復博弈的結果，是某種意義上的問題的解決方式。然而，在選擇最優(yōu)規(guī)則的過程中，歷史不一定始終有效。

歷史無效率的理論關注制度從其經(jīng)驗中學習而不斷的調(diào)適，盡管調(diào)試體制往往非常緩慢，但學習將帶來調(diào)適的可能。也就是說，規(guī)則和環(huán)境共同演變，規(guī)則不僅受到環(huán)境的影響，反過來規(guī)則也影響環(huán)境。因此，當前的網(wǎng)絡規(guī)則并不能簡單的認為僅僅是組織對當前環(huán)境的機械反應，隨著時間推移，網(wǎng)絡規(guī)則會通過自身一系列的經(jīng)驗而得以演變，通過“自發(fā)秩序”(歷史中的慣性力量)的內(nèi)生過程得以形成，在這個過程中效率因素很少。鑒于此，我們理解存在于任何時間點上的網(wǎng)絡規(guī)則群都需要密切關注它們發(fā)展的歷史。歷史依賴性的觀點認為，規(guī)則是知識的載體，它們可以容納更多需要考慮的因素。“規(guī)則攜帶了從歷史中習得的經(jīng)驗教訓。作為經(jīng)驗教訓的記憶，規(guī)則是知識的儲藏所。它們以一種易獲得的形式從前期經(jīng)驗中保留了參考信息?！盵10]15

(二)我國關于“人肉搜索”的網(wǎng)絡規(guī)則形成歷史

經(jīng)歷了2006年魔獸“銅須門”事件、2007年“死亡博客”事件、2008年“華南虎”事件，在“人肉搜索第一案”*北京市民姜某因與丈夫王某感情惡化于2007年末自殺。自殺前，姜某在其博客公布王某婚外情事實及照片。隨后，網(wǎng)友通過“人肉搜索”曝光王某的個人信息，發(fā)出“追殺令”，并到王某住所門口祭奠姜某。因網(wǎng)民一系列行為患上抑郁癥的王某將北飛的候鳥、大旗網(wǎng)、天涯三家網(wǎng)站訴至北京市朝陽區(qū)法院。2008年12月18日，法院判決王某勝訴。塵埃落定之后，2009年1月1日，《人肉搜索公約》正式形成。《公約》隨即在網(wǎng)絡空間迅速傳播，獲得了網(wǎng)民高度的認同。這意味著網(wǎng)民對“人肉搜索”已經(jīng)達成較理性、一致性共識?？梢姡覈P于“人肉搜索”的網(wǎng)絡規(guī)則首先在網(wǎng)民中間自生自發(fā)、自覺產(chǎn)生?！霸凇巳馑阉鳌@一自發(fā)秩序中，亦無例外地存在著哈耶克所謂之‘事先存在的規(guī)則’，這些規(guī)則中最重要者便是道德規(guī)則?！盵12]53與自律公約同時，2009年，我國也開始針對“人肉搜索”行為進行法律規(guī)制。早在2008年8月27日，全國人大常委會某委員提出議案，建議將“人肉搜索”行為在刑法中予以規(guī)制。2009年2月18日，全國人大常委會法工委一負責人表示，盡管“人肉搜索”未編入刑法修正案(七)，“人肉搜索”行為沒有入罪，刑法仍然可以對其進行間接規(guī)制。此外，一些地方性立法已經(jīng)開始重視對“人肉搜索”的規(guī)制。2009年，《徐州市計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》特別針對“人肉搜索”作出規(guī)定，明確禁止“人肉搜索”。2010年，《浙江省信息化促進條例(草案)》規(guī)定：“任何單位和個人不得在網(wǎng)絡與信息系統(tǒng)擅自發(fā)布、傳播、刪除、修改信息權利人的相關信息?！痹摬莅感薷母逄峤徽憬∪舜蟪Ｎ瘯螌徸h時，廣受關注的這一條款又被進一步修改。2010年7月1日，《中華人民共和國侵權責任法》正式實施，該法首次對“人肉搜索”的侵權責任進行規(guī)定，明確了網(wǎng)絡用戶的侵權責任和網(wǎng)絡服務提供者的連帶責任。2014年，最高人民法院《關于審理利用信息網(wǎng)絡侵害人身權益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》正式施行，《規(guī)定》進一步落實了《侵權責任法》的主要內(nèi)容，形成了有關“人肉搜索”問題的裁判規(guī)則。

綜上，我國關于“人肉搜索”的網(wǎng)絡規(guī)則首先在民間自生自發(fā)形成，再由立法機關進行強制規(guī)范——“人們在長期的社會實踐中經(jīng)過反復選擇而達成一致認可并最終以文字形式予以闡述所形成的成文法律規(guī)范”[12]53?！叭巳馑阉鳌眴栴}最初由地方立法規(guī)范，進而納入中央立法規(guī)制進程，從刑法規(guī)制的反復爭議到行政制裁的明確規(guī)定，再到民事責任的最終確定，最后通過司法機關進行詳細解釋。可見，我國關于“人肉搜索”的網(wǎng)絡規(guī)則體系既是外界環(huán)境因素的產(chǎn)物，又通過自身的經(jīng)驗得以演變。

根據(jù)新制度主義理論視角，網(wǎng)絡規(guī)則具有不同于現(xiàn)實規(guī)則的特殊表現(xiàn)，它們既包括形成組織的理性努力的產(chǎn)物，也可以視為科層制發(fā)展壯大的衍生物，同時還是組織現(xiàn)實建構的一部分和經(jīng)驗或知識的歷史累積。

[參考文獻]

[1]吳滿意.論網(wǎng)絡社會秩序的維護[J].電子科技大學學報：社會科學版,2002，(4):62-64.

[2]周雪光.西方社會學關于中國組織與制度變遷研究狀況述評[J].社會學研究,1999，(4):26-43.

[3]Pugh D S.The Measurement of Organizational Structures.Does Context Determine Form?[J].Organizational Dynamics,1973,1(4):19.

[4]裘涵,田麗君.虛擬社區(qū)的內(nèi)涵及其建構的組織性路徑[J].中南大學學報：社會科學版,2006，(6):752-756.

[5][美]勞倫斯·萊斯格.代碼2.0：網(wǎng)絡空間中的法律[M].李旭，沈偉偉，譯.北京:清華大學出版社,2009:127.

[6]郭林.英國互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管疏而不漏[N].光明日報,2010-07-28(8).

[7]何其生.統(tǒng)一合同法的新發(fā)展——《國際合同使用電子通信公約》評述[M].北京:北京大學出版社,2007:337.

[8]Weber M.Economy and Society[M]. California:University of California Press,1978.

[9]蘇曉宏.法理學原理[M].北京:法律出版社,2013:257.

[10][美]詹姆斯·馬奇,馬丁·舒爾茨,周雪光.規(guī)則的動態(tài)演變——成文組織規(guī)則的變化[M].童根興，譯.上海:上海人民出版社,2005.

[11]新制度主義政治學譯文精選[M].何俊志，任華鋒，朱德米，編譯.天津:天津人民出版社,2007：33.

[12]朱娟.作為自發(fā)秩序的“人肉搜索”——哈耶克二元社會秩序觀的進路[J].法律科學：西北政法學院學報，2009，(1).

〔責任編輯：馬琳〕

[中圖分類號]D902

[文獻標志碼]A

[文章編號]1000-8284(2016)03-0089-05

[作者簡介]趙楊(1977-)，女，遼寧海城人，講師，博士，從事法社會學研究。

[收稿日期]2015-11-10

·社會治理與制度變革專題·