“一帶一路”視野下對基層法院規(guī)則治理的展望

王　坤

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅　蘭州　730000

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“一帶一路”視野下對基層法院規(guī)則治理的展望

王坤

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅蘭州730000

摘要：基層法院在中國的現(xiàn)代化建設(shè)中承擔(dān)著重塑現(xiàn)代民族國家、解決糾紛或具體的解決問題以及落實(shí)和形成規(guī)則或普遍的解決問題的職能。筆者主要通過闡述“一帶一路”國家現(xiàn)代化戰(zhàn)略的實(shí)施對中國基層社會生產(chǎn)力發(fā)展水平的提升、對基層社會結(jié)構(gòu)和社會性質(zhì)的沖擊和改變，說明了“一帶一路”戰(zhàn)略對基層法院職能轉(zhuǎn)變的作用和影響，分析了基層法院規(guī)則治理的可能性與必要性，并論證了規(guī)則治理是中國基層法院基本職能的發(fā)展趨勢。

關(guān)鍵詞：基層法院；一帶一路；規(guī)則治理

社會學(xué)根據(jù)社會的不同性質(zhì)將社會劃分為一種沒有具體目的只因在一起生長而發(fā)生有機(jī)團(tuán)結(jié)的禮俗社會或熟人社會和另一種為了完成任務(wù)而結(jié)合的機(jī)械團(tuán)結(jié)的法理社會或陌生人社會。①后者在當(dāng)今西方社會中表現(xiàn)的尤為明顯，在這種社會結(jié)構(gòu)中，每個(gè)人像田野里的柴，幾根稻草束成一把，幾把束成一扎，幾扎束成一挑。每一根柴在整個(gè)挑里都屬于一定的捆、扎、把。每一根柴也都可以找到同把、同扎、同捆的柴，分扎的清楚有序。當(dāng)然這些成挑的柴就是指社會團(tuán)體，是界限分明的。在團(tuán)體里的人是一伙，有一定的團(tuán)體資格，享受一定的成員權(quán)益且對于團(tuán)體的關(guān)系是相同的。但一旦喪失了成員資格就得離開這個(gè)團(tuán)體并且同一團(tuán)體中有組別或等級的分別也是事先規(guī)定的。在這種團(tuán)體格局中，個(gè)人對團(tuán)體而言是分子對全體，因此個(gè)人主義滋生并茁壯成長。在個(gè)人主義的作用下，同一團(tuán)體中各分子地位相等且個(gè)人不能侵犯大家權(quán)利的平等觀念和團(tuán)體不能抹煞個(gè)人只能在個(gè)人們所愿意交出的一份權(quán)利上控制個(gè)人的憲法觀念深入人心。因此，以權(quán)利和義務(wù)的契約理念為調(diào)控社會關(guān)系利器的法律在這種社會各層面都有了生長的土壤。然而在與這種社會結(jié)構(gòu)不同的中國的禮俗社會或熟人社會中，從基層上看，是鄉(xiāng)土性的。所謂的鄉(xiāng)土性是指在中國基層，個(gè)人和社會通了家。在那里，大家像植物一般落了地、生了根，而后在悠長的時(shí)間里從容的摸熟每個(gè)人的生活，像母親對于她的兒女一般熟知每個(gè)人的底細(xì)并從這種熟悉中形成了一種不假思索且非?？煽康男袨橐?guī)矩—脫離契約基礎(chǔ)的社會信用。此外，在這種社會格局中人們不是一捆一捆清楚的柴而是好像把一塊石頭丟在水面上所發(fā)生的一圈一圈退出去的波紋。每個(gè)人都是他/她社會影響所推出去圈子的中心。被圈子的波紋所推及的就發(fā)生聯(lián)系，而每個(gè)人在某一時(shí)間或某一地點(diǎn)所動(dòng)用的圈子是不一定相同的。并且這種以“己”為中心像石子一般投入水中和別人所聯(lián)系成的社會關(guān)系不像團(tuán)體社會中的分子一般大家立在一個(gè)平面上而像水的波紋一般，一圈一圈推出去，愈推愈遠(yuǎn)，愈推愈薄進(jìn)而形成一個(gè)富有伸縮性的網(wǎng)絡(luò)。在這樣的網(wǎng)絡(luò)中，具有差序格局的地緣關(guān)系以及為了自己就可以犧牲家；為了家就可以犧牲族；為了族就可以犧牲國的自我主義牢固地建立起來了。②并且這種格局的社會常常是隔膜的、是孤立的、是封閉的。在這樣的社會中，長老統(tǒng)治和無為政治思想嚴(yán)重。社會成員之間的糾紛矛盾常常由德高望重的長老出面解決，而具有豐富人生閱歷的長老們常常又對于這些鄰里糾紛處理的得心應(yīng)手，并且這種處理的結(jié)果通常又為人們所接受并被人們視為正當(dāng)?shù)氖?。與之相比，那些尋求法院這種國家公力救濟(jì)的人們卻常常被視為不正當(dāng)并備受其他人的非議。所以當(dāng)具有國家系統(tǒng)暴力支持從中央政府散發(fā)出來的國家力量進(jìn)入“天高皇帝遠(yuǎn)”、“沙漠邊緣”的鄉(xiāng)村時(shí)常常被視為外來力量并且這種沒有根基的外來力量在“親親相隱”、“胳膊肘向里拐”的自我主義牢固束縛的基層社會中常常是力量孱弱的，是“不能穿縞的強(qiáng)弩之末了”。③然而為了保證和促使國家權(quán)力包括法律力量向農(nóng)村滲透和重建局部支配性權(quán)力關(guān)系，送法下鄉(xiāng)的重要性就凸顯了出來同時(shí)這一時(shí)期基層法院的基本職能就被深深地打上了建立局部支配性權(quán)力關(guān)系和重塑現(xiàn)代民族國家的印記，即將一個(gè)傳統(tǒng)的文化共同體的中國改造成一個(gè)現(xiàn)代民族國家，建立一種強(qiáng)有力的關(guān)于現(xiàn)代國家的意識形態(tài)并在每一個(gè)人的心中建立一種民族國家的認(rèn)同④。

“一帶一路”即絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路，其是通過新一輪對外開放實(shí)現(xiàn)中國經(jīng)濟(jì)升級和再平衡的新舉措，是通過發(fā)展沿路國家拓展中國發(fā)展空間、促進(jìn)地區(qū)繁榮和穩(wěn)定的新戰(zhàn)略，對于構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)體制、形成全方位對外開放新格局，對于全面建成小康社會、實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢具有重大深遠(yuǎn)意義。其擔(dān)負(fù)著探尋后危機(jī)時(shí)代全球經(jīng)濟(jì)增長之道，實(shí)現(xiàn)全球經(jīng)濟(jì)再平衡以及開創(chuàng)21世紀(jì)地區(qū)合作新模式的使命。⑤因此“一帶一路”的建設(shè)必將帶來中國基層社會的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的大變革，將會沖擊和改造當(dāng)前中國基層的熟人社會或禮俗社會性質(zhì)的同時(shí)融進(jìn)更多現(xiàn)代化與陌生人社會的眾多特點(diǎn)，從而將中國基層社會引向法理社會的變化之路。這樣將使得由于經(jīng)濟(jì)的、社會的和文化的原因很難進(jìn)入農(nóng)業(yè)社會、俗人社會或在這樣的社會有效運(yùn)作且主要適用于城市社會、工商社會、陌生人社會的現(xiàn)代法律有了在基層社會牢固建立并蓬勃發(fā)展的根基。同時(shí)基層法院重建民族國家的基本職能也將隨著一路一帶的現(xiàn)代化建設(shè)而淡然于一定的時(shí)空之中。

然而研究制度問題時(shí)，不應(yīng)當(dāng)過分看重制度設(shè)計(jì)者的意圖，而要關(guān)注其可能的和實(shí)際的效果。⑥并且基層法院的制度在中國現(xiàn)代化建設(shè)進(jìn)程的累積實(shí)踐過程中已將其焦點(diǎn)轉(zhuǎn)向解決糾紛(具體的解決問題)和落實(shí)與形成規(guī)則(普遍的解決問題)。當(dāng)前中國基層法院法官在處理問題時(shí)一個(gè)主要的關(guān)注仍是如何解決糾紛而不是如何恪守職責(zé)和執(zhí)行已有的法律規(guī)則。其原因是由于財(cái)力和人力的限制，法律對中國農(nóng)村基層的統(tǒng)治是相當(dāng)薄弱的，中國的國家力量無法將自己希冀的法律秩序和法律規(guī)則切實(shí)有效向下貫徹落實(shí)。在這種法律意識淡薄和法律知識欠缺的基層社會中，法官們在按照標(biāo)準(zhǔn)化或規(guī)范化的方式開展法律審判活動(dòng)時(shí)常常面臨尷尬境地，所以他們/她們不得不在執(zhí)法活動(dòng)中大量運(yùn)用這個(gè)人智慧在某些法律之外或法律沒有明確規(guī)定之處做出努力來獲得實(shí)質(zhì)上的正當(dāng)性。進(jìn)而出現(xiàn)當(dāng)法官一再向當(dāng)事人解釋什么是辯論權(quán)時(shí)而說出辯論權(quán)就是“你可以吵架，但不能罵人”之語句。⑦此外一個(gè)糾紛不能徹底的解決或者解決的不夠圓滿最終這個(gè)糾紛會以另一種形式或另一種升級化更加嚴(yán)重的糾紛頻繁的出現(xiàn)法官面前。這樣不僅給平民百姓帶來諸多苦楚還讓法官限于無窮的煩擾之中同時(shí)也使得這有限的司法資源陷入被用于無效糾紛解決的怪圈子之中進(jìn)而更加加重基層法院弱執(zhí)法力的負(fù)擔(dān)，所以導(dǎo)致基層法院在處理案件時(shí)更多的關(guān)注不是決定如何更為公正、更符合規(guī)則的解決問題而是判決做出后如何執(zhí)行和如何更有效率的化解糾紛。并且中國基層法院尤其是人民法庭的法官與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)有很深的聯(lián)系并在一定層度上分享著該社區(qū)的情感和倫理。這種社區(qū)情感使得基層法院的法官們不愿意看到?jīng)]有完全化解的糾紛總是在自己周邊發(fā)生同時(shí)也是這種情感更能喚起法官們真心希冀解決糾紛的橫久不變的意志并且還是這種社區(qū)情感使得法官將自己判決的實(shí)際執(zhí)行度和社會認(rèn)可度作為自己日常奉行的經(jīng)驗(yàn)法則。歸結(jié)以上原因可以看出基層法院解決糾紛或者具體解決問題的關(guān)注點(diǎn)更多是出于基層社會物質(zhì)條件的制約性。這種較弱的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)使得基層法官在對案件的處理進(jìn)路、思維方式和解決方法是以實(shí)用主義為導(dǎo)向的。他/她們在當(dāng)?shù)貤l件的制約和支持下權(quán)衡各種可能的救濟(jì)(法律的和其他的)，特別是比較各種救濟(jì)的后果后做出一種法官認(rèn)為對訴訟人最好、基本能為訴訟人所接受并能獲得當(dāng)?shù)孛癖娬J(rèn)可的選擇。這時(shí)，訴訟根據(jù)、法律規(guī)定的法官職責(zé)、有關(guān)法律的程序規(guī)定和實(shí)體規(guī)定都不是那么重要，重要的是要把糾紛處理好，而此時(shí)有關(guān)的法律規(guī)定往往只是法官處理問題的一個(gè)正當(dāng)化根據(jù)或是一個(gè)必須考慮甚或是在一定條件下必須有意規(guī)避的制約條件。此外造成中國基層法院沒有將關(guān)注點(diǎn)更多集中在落實(shí)與形成規(guī)則或普遍的解決問題上另一種重要深層的原因是基層法院的法官在解決糾紛時(shí)自覺或不自覺的關(guān)注了一些諸如綠豆和黃豆、葷油和素油非常個(gè)性化、特殊化的問題。⑧而長期的這種非標(biāo)準(zhǔn)化法律實(shí)踐和思維習(xí)慣就形成了蘇力所說的當(dāng)?shù)匾?guī)則。而這種當(dāng)?shù)匾?guī)則在一個(gè)以城市社會的交往規(guī)則為主導(dǎo)的全國性規(guī)則的規(guī)則體系被確定為標(biāo)準(zhǔn)之后就都是非規(guī)則性的，都是特殊主義的，都是以犧牲規(guī)則為代價(jià)的，都是解決糾紛的。并且現(xiàn)代民族國家要求規(guī)則統(tǒng)一、暴力壟斷的性質(zhì)也讓地方性規(guī)則失去其正統(tǒng)性。然而社會依然在發(fā)展變化之中，作為現(xiàn)代化建設(shè)重要組成部分的“一帶一路”建設(shè)在解放和發(fā)展基層社會生產(chǎn)力、改善基層社會物質(zhì)條件的同時(shí)必然會帶來基層法院執(zhí)法力量的加強(qiáng)，而逐漸擺脫基層社會落后生產(chǎn)力水平制約的未來基層法院的基本職能將會更多關(guān)注到規(guī)則的治理上來。

法院的規(guī)則治理即是通過其專業(yè)活動(dòng)來保證在日常生活中形成影響當(dāng)下案件當(dāng)事人和其他人的未來行為規(guī)則。而僅就解決糾紛而言，當(dāng)事人完全沒有必要一定訴諸于法院并且事實(shí)上民間的大量糾紛都是通過其他諸如行政的、調(diào)解的、仲裁的、自救的方式得以解決的。只要其他的決斷機(jī)構(gòu)或人與糾紛雙方都沒有親疏關(guān)系，其決斷就未必不如法院公正同時(shí)法院也不必然比其他解決糾紛的機(jī)構(gòu)或人更具中立性或有發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相的特殊通道。所以與個(gè)別糾紛之解決相比，在現(xiàn)代社會，通過專業(yè)活動(dòng)來建立一套旨在影響當(dāng)下案件當(dāng)事人和其他人的未來行為規(guī)則的規(guī)則治理具有更大的正外在性。并且“一帶一路”的現(xiàn)代化本身就是一個(gè)重新塑造我們的生活世界和作為世界一部分我們的過程，它將我們每個(gè)人在一定程度上標(biāo)準(zhǔn)化了也將我們生活的環(huán)境、行為方式甚至在某種程度上的思想感情都標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)則化了。只有這時(shí)，作為規(guī)則的法律理念作為一個(gè)因素是起作用的，但僅僅是其中的一個(gè)因素，社會生活的每個(gè)方面也在起作用，有時(shí)甚至?xí)鸶蟮淖饔?。所以?dāng)規(guī)則治理的對象本身要有一定程度的規(guī)則性仍然是規(guī)則治理的一個(gè)非常重要的前提時(shí)，現(xiàn)代化過程又推動(dòng)和促進(jìn)了法律規(guī)則化的作用。由此可見，基層法院規(guī)則治理同“一帶一路”構(gòu)成的現(xiàn)代化建設(shè)這個(gè)大工程不可分離。現(xiàn)代化的各個(gè)方面本身的活動(dòng)都在塑造一個(gè)相對而言更為規(guī)則化的世界。也就在這一過程中，法院規(guī)則治理獲得了日益普遍的現(xiàn)實(shí)可能性。而中國基層社會在一帶一路工程的推進(jìn)和現(xiàn)代化進(jìn)程累積中也將向著標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)則化的方向進(jìn)展，所以基層法院的職能未來會向更偏重于落實(shí)和形成規(guī)則或普遍性的解決社會問題。

人在完成維續(xù)自身生存和繁衍后代的努力奮斗后依然蘊(yùn)藏著巨大的創(chuàng)造性才能和精力，而這些過剩的力量在沒有合理的社會制度來保證個(gè)人和群體一定程度的安全時(shí)就會消耗或浪費(fèi)在與鄰人的不斷沖突中、個(gè)人間與群體間的爭斗中或時(shí)刻警惕和防范反社會分子的挑釁性行為和掠奪性行為中，而無法被用來致力于那些通過合作努力方能實(shí)現(xiàn)的更宏大的目標(biāo)—人類創(chuàng)造文明的集體活動(dòng)。此時(shí)調(diào)整社會關(guān)系、導(dǎo)引行為模式、保護(hù)人身財(cái)產(chǎn)安全等在基本生活條件方面為個(gè)人創(chuàng)制并維續(xù)一個(gè)安全領(lǐng)域的規(guī)范就有了不可或缺性。而作為這種規(guī)范的法律通過創(chuàng)設(shè)有利于發(fā)展人的智力和精神力量的有序條件而促進(jìn)人格的發(fā)展與成熟同時(shí)對那些受本性驅(qū)使去追求統(tǒng)治他人的專制權(quán)力加以約束，不讓他們進(jìn)行人身的或社會的冒險(xiǎn)活動(dòng)，并再進(jìn)一步(在由人性中難以駕馭的方面所確定的范圍內(nèi))通過穩(wěn)定某些基本行為，幫助人們將精力集中在較高層次的文明任務(wù)的旅行上。此外，法律所建構(gòu)的制度性框架，為人們執(zhí)行有關(guān)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的多重任務(wù)提供了手段和適當(dāng)環(huán)境，而這些任務(wù)則是一個(gè)進(jìn)步的社會為滿足其成員的要求而必須予以有效完成的。通過踐履上述職能，法律促進(jìn)潛存于社會體中的極具創(chuàng)造力和生命力的力量流入建設(shè)性的渠道，法律也因此獲得了自己在文明建設(shè)的漫長進(jìn)程中的不可替代性的地位并且這種不可替代性的需要在現(xiàn)代民主社會中越發(fā)的突顯。⑨現(xiàn)代民族國家大多追求法治國家的建設(shè)。法治即良法的統(tǒng)治，是一個(gè)將良法作為國家的和人民的行為準(zhǔn)則，是一種良法的被普遍遵守和執(zhí)行的社會秩序。而規(guī)則的統(tǒng)治是重要的，幾乎成為現(xiàn)代法治的核心?，F(xiàn)代法治的一個(gè)重要原則是，除了某些法律認(rèn)可范疇(例如軍人、婦女、未成年人)之外，在一個(gè)國家內(nèi)，對人們的行為要求基本是相同的，人們可以依賴的行為規(guī)則、人們必須遵循的秩序規(guī)則和社會實(shí)際觀測規(guī)則是基本相同的。⑩通過專業(yè)活動(dòng)來建立一套旨在影響案件當(dāng)事人和其他人的未來行為規(guī)則的規(guī)則治理是符合法治原則要求的，也是法治國家建設(shè)的重要內(nèi)容。基層法院的規(guī)則治理就是通過建立一套行為規(guī)則體系，讓基層社會的人民在遇到法律糾紛時(shí)有了一定的行為模式指引，同時(shí)在自己權(quán)益受到侵害時(shí)有尋求國家既定規(guī)則的救濟(jì)方式。在大力保障公民基本權(quán)利的同時(shí)還提高了司法資源有效化、合理化的利用，符合法治國家的基本精神。與此同時(shí)公民和社會行為被規(guī)則化、標(biāo)準(zhǔn)化、制度化又能作為規(guī)則治理的前提來促進(jìn)全社會規(guī)則治理更進(jìn)一步、更深一分的施行。此二者相互促進(jìn)、共同作用促使法治社會、法治國家的建設(shè)與實(shí)現(xiàn)。

中國基層法院在現(xiàn)代化的建設(shè)中先后承擔(dān)著民族國家的重建、糾紛的解決或具體的解決問題以及落實(shí)和形成規(guī)則或普遍的解決問題的基本職能。規(guī)則治理又是法治國家建設(shè)的重要內(nèi)容和必要條件。所以，在“一帶一路”與法治中國的建設(shè)中，中國基層法院的基本職能更多地向規(guī)則治理方向的轉(zhuǎn)變就具有充分的必要性和廣泛地可能性，也是廣大國民希望所在。

[注釋]

①費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國 生育制度 鄉(xiāng)土重建[M].北京：商務(wù)印書館，2011：9-10.

②費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國 生育制度 鄉(xiāng)土重建[M].北京：商務(wù)印書館，2011：27+29+31.

③蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011：29.

④蘇力.二十世紀(jì)中國的現(xiàn)代化和法治[J].法學(xué)研究，1998(1).

⑤“一帶一路”的三重使命[EB/OL].中國政府網(wǎng).http：//www.gov.cn/x015-03/28/content_2839660.inwen/htm2，2015-03-28.

⑥蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011：91.

⑦蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：184.贍養(yǎng)案件中，基層法官在一審案件中依照民事訴訟法規(guī)定向雙方當(dāng)事人不厭其煩的解釋他/她們擁有“申請回避的權(quán)利”和“辯論權(quán)”.

⑧蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：190.在贍養(yǎng)案件中基層法院法官主動(dòng)的提出了贍養(yǎng)費(fèi)給付形式中的綠豆和黃豆、葷油與素油的具體問題.

⑨[美]E·博登海默著，鄧正來譯.法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：405+409.

⑩蘇力.二十世紀(jì)中國的現(xiàn)代化和法治[J].法學(xué)研究，1998(1).

[參考文獻(xiàn)]

[1]費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國 生育制度 鄉(xiāng)土重建[M].北京：商務(wù)印書館，2011：3-99.

[2]蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011：27-141.

[3]蘇力.二十世紀(jì)中國的現(xiàn)代化和法治[J].法學(xué)研究，1998(1)：1-15[2015-12-17].

[4]“一帶一路”的三重使命，中國政府網(wǎng).http：//www.gov.cn/x015-03/28/content_2839660.inwen/htm2，2015-03-28.

[5]蘇力.送法下鄉(xiāng)—中國基層司法制度研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：8-197.

[6][美]E·博登海默.法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：405-409.

中圖分類號：D926.22

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)22-0140-04

作者簡介：王坤，男，漢族，河南淮濱人，蘭州大學(xué)法學(xué)院，2015級碩士研究生，研究方向：法律實(shí)務(wù)。