高等院校實(shí)習(xí)生人身損害問題解決方案探究*

周　京　黎　晨　趙方宇　冉　艷　劉佳妮

西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶　401120

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高等院校實(shí)習(xí)生人身損害問題解決方案探究*

周京黎晨趙方宇冉艷劉佳妮

西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶401120

摘要：近年來，實(shí)習(xí)逐漸成為諸多高校人才培養(yǎng)計(jì)劃的一部分。但由于實(shí)習(xí)生與勞動者在法律地位上的不同，以及實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)活動中處于弱勢地位等因素，在實(shí)習(xí)生遭受人身損害之后，難以獲得及時(shí)有效的賠償救助。本文對實(shí)習(xí)生人身損害賠償難題的現(xiàn)狀、原因進(jìn)行了分析，并對應(yīng)地提出了立法保護(hù)、建立預(yù)防機(jī)制、設(shè)立新型保險(xiǎn)等解決措施，從制度層面更具體地為實(shí)習(xí)生的合法權(quán)利提供了法理依據(jù)，以圖為實(shí)習(xí)生提供更加妥善的保障。

關(guān)鍵詞：準(zhǔn)勞動者；預(yù)防制度；實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任險(xiǎn)

隨著市場經(jīng)濟(jì)體制逐漸成熟，社會競爭較過去更為激烈。用人單位對于高校畢業(yè)生的考察不僅局限于理論知識儲備，還要求其具有較強(qiáng)的實(shí)踐能力。實(shí)習(xí)作為積累實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的有效途徑，逐漸成為高校人才培養(yǎng)計(jì)劃的重點(diǎn)。但由于我國勞動立法并未明確實(shí)習(xí)生的法律地位，加之實(shí)習(xí)單位權(quán)責(zé)不明等原因，導(dǎo)致實(shí)習(xí)生權(quán)利受到侵害時(shí)，沒有有效的救濟(jì)途徑，受害實(shí)習(xí)生的維權(quán)道路充滿著艱辛和無奈。同時(shí)，救濟(jì)難度大和保障能力有限等問題也使得他們即使盼到了期待已久的判決，也無法得到最直接的救助。在此背景下，積極探索和構(gòu)建高等院校學(xué)生在實(shí)習(xí)期間的權(quán)益保障體系勢在必行。據(jù)此，筆者從三個(gè)方面提出解決途徑。

一、通過立法確立實(shí)習(xí)生的法律地位

(一)目前學(xué)界對實(shí)習(xí)生法律地位的主要觀點(diǎn)

縱觀國外立法以及國內(nèi)學(xué)者的觀點(diǎn)，大致將勞動者的特點(diǎn)總結(jié)如下：其一，受雇于他人，在他人的指令或管理下從事各類生產(chǎn)勞動，即被控制或具有從屬性；其二，將工資或相應(yīng)的報(bào)酬作為主要的生活來源；其三，可以自由支配自己的勞動力。由于我國現(xiàn)行法律對于“勞動者”沒有明確的定義，因此，要判斷實(shí)習(xí)生是否為勞動者，可以從是否與用人單位構(gòu)成勞動關(guān)系這一前提入手。

1.勞動關(guān)系肯定說

此觀點(diǎn)認(rèn)為，實(shí)習(xí)生與用人單位之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系，所以，實(shí)習(xí)生理所當(dāng)然是法律意義上的勞動者。理由如下：其一，高等院校實(shí)習(xí)生年齡均超過16周歲且智力健全，具有勞動權(quán)利能力和行為能力。其二，實(shí)習(xí)生需要遵守用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的管理，形成了一定從屬關(guān)系。筆者認(rèn)為，該觀點(diǎn)忽略了實(shí)習(xí)生的學(xué)生身份，大部分實(shí)習(xí)生是在學(xué)校的安排下進(jìn)入實(shí)習(xí)單位，學(xué)生在實(shí)習(xí)期間仍然要接受學(xué)校的管理和教育，這種實(shí)習(xí)實(shí)質(zhì)上具有“延伸教育”的性質(zhì)，這與勞動關(guān)系有本質(zhì)上的區(qū)別。

2.勞動關(guān)系否定說

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為實(shí)習(xí)生不宜認(rèn)定為勞動者。理由如下：其一，《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定“大學(xué)生勤工助學(xué)不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”，同時(shí)，《關(guān)于執(zhí)行<工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見(征求意見稿)》第7條規(guī)定“大中專院校的實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間的關(guān)系不屬于勞動關(guān)系，實(shí)習(xí)期間受到傷害通過商業(yè)保險(xiǎn)來解決”。其二，高等院校實(shí)習(xí)生的主要身份是學(xué)生，在實(shí)習(xí)期間依然要接受學(xué)校的管理。筆者認(rèn)為，一方面，該觀點(diǎn)過分強(qiáng)調(diào)實(shí)習(xí)生的學(xué)生身份，但忽略了其具有的勞動者屬性。另一方面，實(shí)習(xí)與勤工助學(xué)存在區(qū)別，勤工助學(xué)是指學(xué)生在學(xué)校組織下利用課余空閑時(shí)間勞動獲得一定數(shù)額的報(bào)酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件，因此，不能對“勤工助學(xué)”進(jìn)行任意的擴(kuò)大解釋并據(jù)此來說明大學(xué)生不具有勞動者的資格。

(二)實(shí)習(xí)生二元法律地位的構(gòu)建

結(jié)合上述觀點(diǎn)可知，實(shí)習(xí)生具有學(xué)生與勞動者的雙重屬性，無論單純依靠哪一種身份都不能使其在遭受人身損害時(shí)得到合適的救濟(jì)。若僅僅認(rèn)定實(shí)習(xí)生的學(xué)生身份，則只能依據(jù)一般侵權(quán)尋求保護(hù)，而訴訟難、賠償慢等都會成為實(shí)習(xí)生維權(quán)路上的障礙；若將實(shí)習(xí)生與勞動者同等對待，將會大大挫傷用人單位接受實(shí)習(xí)生的積極性并增加實(shí)習(xí)單位的負(fù)擔(dān)。基于此，必須根據(jù)實(shí)習(xí)生的特性，構(gòu)建實(shí)習(xí)生二元法律地位，賦予其一種“準(zhǔn)勞動者”的身份并建立與之相適應(yīng)的保護(hù)制度。

(三)賦予實(shí)習(xí)生二元法律地位的途徑

1.《勞動法》中增設(shè)“實(shí)習(xí)生”專章或相關(guān)法條

(1)在《勞動法》第三章勞動合同和集體合同中，增設(shè)有關(guān)“實(shí)習(xí)協(xié)議”的條款，規(guī)定實(shí)習(xí)單位與實(shí)習(xí)生應(yīng)當(dāng)訂立實(shí)習(xí)協(xié)議，協(xié)議條款參照勞動合同，至少需要包括：實(shí)習(xí)期限，主要實(shí)習(xí)內(nèi)容，實(shí)習(xí)安全保護(hù)，實(shí)習(xí)保險(xiǎn)的購買，實(shí)習(xí)終止條件等。

(2)在《勞動法》第八章職業(yè)培訓(xùn)中，增設(shè)“實(shí)習(xí)生”上崗培訓(xùn)條款，對實(shí)習(xí)生上崗培訓(xùn)作出強(qiáng)制性要求。

(3)在《勞動法》第九章社會保險(xiǎn)和福利中，增設(shè)為實(shí)習(xí)生購買實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)的條款。

2.為實(shí)習(xí)生設(shè)立專門的法律條例

相對《勞動法》這樣綱領(lǐng)性的全國性法律，對實(shí)習(xí)生的保護(hù)可以設(shè)立其他配套的法律法規(guī)。例如參照《工傷保險(xiǎn)條例》設(shè)立《實(shí)習(xí)生保險(xiǎn)條例》，或者設(shè)立《高等學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例》對實(shí)習(xí)生的“準(zhǔn)勞動者”地位予以法律確認(rèn)，同時(shí)可在條例中對整個(gè)實(shí)習(xí)過程進(jìn)行規(guī)范，以更全面的保護(hù)實(shí)習(xí)生的合法權(quán)益。

二、建立實(shí)習(xí)生人身損害預(yù)防制度

工傷預(yù)防是我國工傷保險(xiǎn)體系中重要的一環(huán)，強(qiáng)調(diào)了“預(yù)防先于賠償”的新理念，要求用人單位及其職工更加重視工傷的預(yù)防工作，從源頭上減少工傷事故和職業(yè)病的發(fā)生。面對實(shí)習(xí)生人身損害事故頻發(fā)，傷害事故發(fā)生后又難以保障的現(xiàn)狀，實(shí)習(xí)生人身損害預(yù)防制度的建立勢在必行。

(一)學(xué)校對實(shí)習(xí)生人身損害的預(yù)防措施

學(xué)校是實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)工作的重要參與者、組織者和管理者之一，其應(yīng)當(dāng)從以下各方面入手加強(qiáng)實(shí)習(xí)生人身損害的預(yù)防工作。

1.設(shè)立專門的實(shí)習(xí)管理部門

學(xué)校應(yīng)當(dāng)組織建立專門的實(shí)習(xí)管理部門，對學(xué)生實(shí)習(xí)進(jìn)行統(tǒng)一的組織管理。實(shí)習(xí)管理部門應(yīng)當(dāng)積極與實(shí)習(xí)單位共同制定詳細(xì)的實(shí)習(xí)計(jì)劃、實(shí)習(xí)生安全保障規(guī)范以及實(shí)習(xí)期間的管理、考核規(guī)范等。

2.加強(qiáng)實(shí)習(xí)生安全教育

學(xué)校應(yīng)當(dāng)對勞動安全、勞動保護(hù)和相關(guān)用人單位的規(guī)章制度進(jìn)行系統(tǒng)的介紹，強(qiáng)調(diào)實(shí)習(xí)的紀(jì)律性和嚴(yán)肅性，對違反安全紀(jì)律的危害性作充分的說明和展示。讓學(xué)生充分重視實(shí)習(xí)安全問題，從源頭上減少人身損害事故的發(fā)生。

3.加強(qiáng)日常管理

學(xué)校應(yīng)當(dāng)安排實(shí)習(xí)指導(dǎo)老師帶隊(duì)或者定期走訪實(shí)習(xí)單位，監(jiān)督檢查實(shí)習(xí)內(nèi)容落實(shí)情況。學(xué)校應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)實(shí)習(xí)指導(dǎo)老師的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，并且建立實(shí)習(xí)管理檔案，讓實(shí)習(xí)指導(dǎo)工作落到實(shí)處。

4.建立實(shí)習(xí)單位監(jiān)管機(jī)制

實(shí)習(xí)單位的選擇對實(shí)習(xí)生的安全保障尤為重要，因此學(xué)校應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎選擇實(shí)習(xí)單位并建立監(jiān)管機(jī)制。在考察和回訪中，協(xié)助實(shí)習(xí)單位對實(shí)習(xí)環(huán)境進(jìn)行完善。對不符合要求的實(shí)習(xí)單位，經(jīng)溝通仍拒不改正的，應(yīng)當(dāng)立即停止合作。

(二)實(shí)習(xí)單位學(xué)校對實(shí)習(xí)生人身損害的預(yù)防措施

實(shí)習(xí)單位是實(shí)習(xí)活動的主要承擔(dān)者，也是人身損害事故的主要發(fā)生地，其應(yīng)當(dāng)從以下各方面著手。

1.加強(qiáng)職前培訓(xùn)

實(shí)習(xí)單位應(yīng)對高校實(shí)習(xí)生給予針對性、應(yīng)用性強(qiáng)的培訓(xùn)，至少包括安全意識教育和崗位操作技能培訓(xùn)。與學(xué)校的安全教育培訓(xùn)不同，用人單位的安全意識教育主要是針對實(shí)務(wù)安全，崗位操作技能培訓(xùn)則側(cè)重于生產(chǎn)工作過程中的危險(xiǎn)和隱患，培養(yǎng)學(xué)生良好的操作習(xí)慣，真正做到防患于未然。

2.改善實(shí)習(xí)環(huán)境

在硬件上，實(shí)習(xí)單位應(yīng)當(dāng)為實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)工作提供必要的勞動條件和安全的勞動環(huán)境。在軟件上，實(shí)習(xí)單位應(yīng)安排經(jīng)驗(yàn)豐富、責(zé)任心強(qiáng)的技術(shù)理人員擔(dān)任實(shí)習(xí)指導(dǎo)老師，全面跟蹤負(fù)責(zé)實(shí)習(xí)生的工作。

三、實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)運(yùn)行模式構(gòu)建

(一)實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)概述

1.實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)的性質(zhì)

根據(jù)保險(xiǎn)標(biāo)的不同進(jìn)行劃分，實(shí)習(xí)生人身安全責(zé)任保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)屬于責(zé)任保險(xiǎn)，對實(shí)習(xí)單位、學(xué)校依法應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任進(jìn)行保障，以此彌補(bǔ)實(shí)習(xí)生損失；根據(jù)保險(xiǎn)人不同進(jìn)行劃分，該保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)屬于商業(yè)保險(xiǎn)，由投保人出資，向具有資格的保險(xiǎn)公司購買；根據(jù)實(shí)施方式不同劃分，該保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)屬于強(qiáng)制保險(xiǎn)，由于實(shí)習(xí)生處于弱勢地位，所以強(qiáng)制購買才可以構(gòu)成對實(shí)習(xí)生最穩(wěn)當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。

2.實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)的正當(dāng)性

責(zé)任保險(xiǎn)是對實(shí)習(xí)生正當(dāng)權(quán)益保障的基礎(chǔ)。以實(shí)習(xí)單位、學(xué)校的賠付責(zé)任為標(biāo)的投保，是為了降低單位及學(xué)校的風(fēng)險(xiǎn)，促使其承擔(dān)對實(shí)習(xí)生的保障責(zé)任。

選擇商業(yè)保險(xiǎn)作為實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)的形式具有合理性和可行性。一方面，社會保險(xiǎn)存在著保障水平低、保障范圍有限的問題，相比之下，商業(yè)保險(xiǎn)把賠付責(zé)任分散到保險(xiǎn)公司，使責(zé)任承擔(dān)得到保障。另一方面，商業(yè)保險(xiǎn)靈活性更高，學(xué)校及實(shí)習(xí)單位可以根據(jù)實(shí)習(xí)期間的長短、保險(xiǎn)額度等因素選擇合適的險(xiǎn)種。只有實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)成為一種強(qiáng)制險(xiǎn)，才能對實(shí)習(xí)安全起到強(qiáng)有力的保障作用。由于實(shí)習(xí)生法律地位尷尬，其人身安全受損后的救濟(jì)處于不確定的狀態(tài)。所以，新型保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)屬于強(qiáng)制險(xiǎn)，即不為實(shí)習(xí)生投保，實(shí)習(xí)單位就不得用其為工。

(二)實(shí)習(xí)生人身損害責(zé)任保險(xiǎn)的購買

1.投保主體

(1)學(xué)校、實(shí)習(xí)單位承擔(dān)投保責(zé)任。一方面，實(shí)習(xí)是學(xué)校人才培養(yǎng)方案的要求，是教學(xué)的一部分，學(xué)校在實(shí)習(xí)中擔(dān)當(dāng)著管理者和組織者的角色，因此其應(yīng)當(dāng)履行安全保障的義務(wù)在學(xué)界和司法實(shí)踐中已經(jīng)形成一種共識。另一方面，實(shí)習(xí)生完成了實(shí)習(xí)單位的工作，實(shí)習(xí)單位在獲利的同時(shí)亦應(yīng)負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。此外，若實(shí)習(xí)生賠付額度較大，學(xué)校和單位承擔(dān)的壓力也較大，購買保險(xiǎn)是減輕風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑。

(2)實(shí)習(xí)生無需承擔(dān)投保責(zé)任。其一，學(xué)生已為完成專業(yè)學(xué)習(xí)已繳納學(xué)費(fèi)，而實(shí)習(xí)是教學(xué)計(jì)劃的一部分。其二，學(xué)生在實(shí)習(xí)中提供了勞動，應(yīng)當(dāng)獲得基本的安全保障。其三，學(xué)生處于弱勢地位，根據(jù)傾斜保護(hù)原則，無需繳納職業(yè)勞動風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)用。

(3)政府應(yīng)當(dāng)建立實(shí)習(xí)生人身安全保障基金。制定實(shí)習(xí)計(jì)劃是高等院校為更好的滿足“十三五”規(guī)劃中要求創(chuàng)新高校人才培養(yǎng)機(jī)制的選擇。同時(shí)，《教育法》中也明確指出“國家建立以財(cái)政撥款為主、其他多種渠道籌措教育經(jīng)費(fèi)為輔的體制，保證國家舉辦的學(xué)校教育經(jīng)費(fèi)的穩(wěn)定來源?！彼裕畱?yīng)當(dāng)建立實(shí)習(xí)生人身安全保障基金，以彌補(bǔ)資金運(yùn)行的不足。

2.承保主體

教育部通過競爭性談判的方式，選擇多家信譽(yù)度較高、賠付能力較強(qiáng)并且支持異地賠付的保險(xiǎn)公司組成共保體。在共保體中選擇一家保險(xiǎn)公司作為主承保人，由其收取投保費(fèi)用并出具保單，再由主承保人將所收取的保費(fèi)與其他保險(xiǎn)公司通過自由協(xié)商進(jìn)行分配。保險(xiǎn)理賠情形發(fā)生后，主承保人負(fù)責(zé)處理賠案并告知其他共保方按比例分?jǐn)傎r款。

3.投保程序

(1)集中實(shí)習(xí)。①學(xué)校先行墊付實(shí)習(xí)生人身安全責(zé)任保險(xiǎn)的全部保費(fèi)；②學(xué)校與實(shí)習(xí)單位簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議，并約定各自投保比例，然后由實(shí)習(xí)單位向?qū)W校清償應(yīng)繳納的保費(fèi)；③完成投保費(fèi)用收取后，實(shí)習(xí)生方可上崗實(shí)習(xí)；④若協(xié)商不成，則學(xué)校應(yīng)當(dāng)選擇其他實(shí)習(xí)單位，直至協(xié)商一致，完成投保。

(2)分散實(shí)習(xí)。由于分散實(shí)習(xí)學(xué)校的管理難度較大，有學(xué)校統(tǒng)一購買保險(xiǎn)難以實(shí)現(xiàn)，故既可以由學(xué)生直接與實(shí)習(xí)單位溝通，選擇為其購買保險(xiǎn)的單位實(shí)習(xí)，也可以由實(shí)習(xí)生利益權(quán)衡之下，選擇自己心儀的單位實(shí)習(xí)，而自行繳納保費(fèi)。但需要強(qiáng)調(diào)的是，分散實(shí)習(xí)的學(xué)生也必須購買保險(xiǎn)后才能上崗，否則實(shí)習(xí)單位需要承擔(dān)不購買保險(xiǎn)的不利后果。此外，學(xué)校有過錯(cuò)的，同樣需要承擔(dān)責(zé)任。

4.不為學(xué)生購買保險(xiǎn)的后果

(1)學(xué)校不為學(xué)生購買保險(xiǎn)的后果。教育行政部門應(yīng)當(dāng)主動對高等院校投保情況進(jìn)行監(jiān)督。如果學(xué)校違反了強(qiáng)制投保的規(guī)定，不僅要承擔(dān)實(shí)習(xí)生發(fā)生意外后所產(chǎn)生的一切費(fèi)用，而且要將違規(guī)情況計(jì)入績效考核之中，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

(2)實(shí)習(xí)單位不為學(xué)生購買保險(xiǎn)的后果。因?qū)嵙?xí)生的工作地點(diǎn)、方式和目的均與勞動者相差無幾，故對于實(shí)習(xí)生的保護(hù)可以參考《工傷保險(xiǎn)條例》。若實(shí)習(xí)單位拒絕購買保險(xiǎn)，則要承擔(dān)實(shí)習(xí)生發(fā)生意外后所產(chǎn)生的一切費(fèi)用。

(3)若雙方均未購買保險(xiǎn)。為了更大限度的保障實(shí)習(xí)生權(quán)益，若雙方均未購買保險(xiǎn)，則應(yīng)由學(xué)校和實(shí)習(xí)單位對實(shí)習(xí)生人身損害的賠償費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。

(三)保險(xiǎn)理賠

1.賠償范圍

可參照《工傷保險(xiǎn)條例》第十四、第十六和第十七條對工傷保險(xiǎn)賠付范圍的規(guī)定，在此不再贅述。

2.理賠原則

實(shí)習(xí)人身損害賠償應(yīng)當(dāng)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。職業(yè)危險(xiǎn)屬于有高度危險(xiǎn)來源的危險(xiǎn)，因此，在工傷認(rèn)定中，不追究是否存在過錯(cuò)，只對傷害情況進(jìn)行客觀認(rèn)定。學(xué)生實(shí)習(xí)也是一種職業(yè)勞動，學(xué)生實(shí)習(xí)勞動傷害也是由職業(yè)危險(xiǎn)帶來的，因此也應(yīng)當(dāng)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。即在學(xué)生實(shí)習(xí)中，不論過錯(cuò)存在與否，只要學(xué)生出現(xiàn)人身損害均可以認(rèn)定為實(shí)習(xí)勞動傷害。

3.傷殘鑒定

(1)申請人：由于實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)過程中和實(shí)習(xí)單位的聯(lián)系最為密切，故實(shí)習(xí)單位應(yīng)當(dāng)是申請鑒定第一責(zé)任人；而學(xué)校作為實(shí)習(xí)活動的組織者和管理者，理應(yīng)為第二責(zé)任人；若前兩者均不申請傷殘鑒定，則實(shí)習(xí)生及其家長有權(quán)利申請鑒定。

(2)鑒定主體：實(shí)習(xí)生受傷后可向司法鑒定機(jī)構(gòu)申請鑒定，鑒定費(fèi)用應(yīng)從保險(xiǎn)費(fèi)用中支出。

(3)鑒定期限：可參照《工傷保險(xiǎn)條例》，自安全事故傷害發(fā)生之日或被診斷鑒定為職業(yè)病之日起，學(xué)校的申請期限為30日內(nèi)，實(shí)習(xí)單位的申請期限為45日內(nèi)，學(xué)生的申請期限為1年內(nèi)。

4.賠償項(xiàng)目

項(xiàng)目計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)醫(yī)療費(fèi)用醫(yī)藥費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的收款憑證,結(jié)合病歷等予以確定。交通食宿費(fèi)實(shí)習(xí)生及必要的陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用。住院伙食補(bǔ)助費(fèi)參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)。殘疾輔助器具費(fèi)用按照普通適用器具的合理費(fèi)用計(jì)算,更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。營養(yǎng)費(fèi)參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。傷殘費(fèi)用護(hù)理費(fèi)適用《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人賠解釋》),根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況、護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。殘疾賠償金參照《人賠解釋》標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)傷殘等級,按照實(shí)習(xí)生經(jīng)常居所地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起按二十年計(jì)算。死亡費(fèi)用喪葬費(fèi)參照《人賠解釋》標(biāo)準(zhǔn)。按照實(shí)習(xí)生經(jīng)常居所地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn),以六個(gè)月總額計(jì)算。死亡賠償金參照《人賠解釋》標(biāo)準(zhǔn)。按照實(shí)習(xí)生經(jīng)常居所地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),按二十年計(jì)算。

針對以上賠付項(xiàng)目，可能會存在以下爭議：

(1)為何參照《人賠解釋》的項(xiàng)目進(jìn)行賠付，而非《工傷保險(xiǎn)條例》？《人賠解釋》的賠付項(xiàng)目都是一次性支付，而《工傷保險(xiǎn)條例》中的生活護(hù)理費(fèi)、傷殘津貼都需要由用人單位按月計(jì)發(fā)。《工傷保險(xiǎn)條例》基于勞動者與用人單位之間較強(qiáng)的人身從屬性，按月發(fā)放“補(bǔ)貼”具有可行性。而實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間不能維持長期穩(wěn)定的勞動法律關(guān)系，賠償按月計(jì)發(fā)則不切實(shí)際。

(2)為何殘疾賠償金、死亡賠償金的計(jì)算基數(shù)以實(shí)習(xí)生“經(jīng)常居所地”上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)？殘疾賠償金、死亡賠償金的設(shè)立本意，是為了使受害人在遭受人身損害影響勞動能力后，能夠維持受害人及其家屬的正常生活，而生活成本則與其經(jīng)常居所地物價(jià)水平、工資水平等密切相關(guān)。因此，以實(shí)習(xí)生經(jīng)常居所地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為計(jì)算殘疾賠償金、死亡賠償金的標(biāo)準(zhǔn)是最恰當(dāng)?shù)姆桨浮?/p>

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中圖分類號：D923

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)22-0034-04

作者簡介：周京(1996-)，女，漢族，黑龍江鶴崗人，西南政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀；黎晨(1995-)，男，漢族，云南昆明人，西南政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀；趙方宇(1995-)，女，漢族，安徽馬鞍山人，西南政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀；冉艷(1993-)，女，漢族，重慶人，西南政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀；劉佳妮(1995-)，女，漢族，廣東深圳人，西南政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀。

*西南政法大學(xué)市級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計(jì)劃項(xiàng)目(項(xiàng)目編號：201510652024)。