淺談民事訴訟法及訴訟方法

商順立

（454150 河南正乾坤律師事務(wù)所焦作市律師協(xié)會(huì) 河南 焦作）

淺談民事訴訟法及訴訟方法

商順立

（454150 河南正乾坤律師事務(wù)所焦作市律師協(xié)會(huì) 河南 焦作）

該文探討了如何進(jìn)行民事訴訟，介紹了適格的當(dāng)事人，具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，正確的主管和管轄，完整的訴訟文件等法律實(shí)務(wù)。

民事訴訟；適格的當(dāng)事人；具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；正確的主管和管轄；完整的訴訟文件

沒有人能夠保證自己不會(huì)到人民法院“打官司”［1］，打起官司誰也不會(huì)希望自己打輸官司；那么，如何打羸官司？打官司是否存在傳說中的有權(quán)威的有特殊價(jià)值的真經(jīng)呢？實(shí)踐出真知，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條（起訴條件）、第一百二十條（起訴文件）、第一百二十一條（起訴內(nèi)容）之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)明確：

一、適格的當(dāng)事人

適格的當(dāng)事人，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對(duì)于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標(biāo)的進(jìn)行訴訟，一般就是適格的當(dāng)事人。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條之規(guī)定，民事訴訟的當(dāng)事人包括公民、法人和其他組織；結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條之規(guī)定，民事訴訟中的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

（一）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；

（二）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；

（三）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

（四）依法成立的社會(huì)團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；

（五）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；

（六）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；

（七）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；

（八）其他符合本條規(guī)定條件的組織。

例如：2013年4月2日，楊某向張某借款140，000元；2014年1月17日，又向張某借款100，000元；2014年4月30日，再向張某借款20000元。由此，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元，分別向張某出具借條，借條約定月息1分。楊某與張某便形成了民間借貸的民事法律關(guān)系，兩人作為民間借貸的民事法律關(guān)系主體，以該民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的進(jìn)行訴訟，就構(gòu)成了適格的原告和被告。為了正確適用法律，統(tǒng)一確定案由，最高人民法院下發(fā)了《民事案件案由規(guī)定》。民事案件案由是民事案件名稱的重要組成部分，反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì)，是將訴訟爭議所包含的法律關(guān)系進(jìn)行的概括，關(guān)于案由的確定標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)民事案件案由的表述方式原則上確定為“法律關(guān)系性質(zhì)”加“糾紛”，其有助于我們理清訴爭的法律關(guān)系。

當(dāng)然，寫好規(guī)范的起訴狀是打官司的基本功。書寫起訴狀時(shí)，當(dāng)事人是自然人的，應(yīng)當(dāng)記明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式；是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)記明其名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式等。

例如：

原告婁某，男，1955年1月25日出生，漢族，住甲市乙區(qū)新建南路105號(hào)2單元5號(hào)。電話：

被告焦作市丙有限公司。

法定代表人徐某，總經(jīng)理。

住所丁市某路某號(hào)。

這就要求我們平時(shí)要有證據(jù)意識(shí)，在商事交往中保留自然人的身份證、法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等材料信息。有些法院還要求原告提供當(dāng)事人的身份證號(hào)，盡管此做法因增加訴累而多遭批評(píng)，但人家就要求這樣做，無奈之余，更要抓好證據(jù)！

二、具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由

從廣義上講，訴訟請(qǐng)求是向法院提出的，要求法院予以判決的請(qǐng)求（當(dāng)事人希望法院對(duì)其請(qǐng)求作出與之相應(yīng)的確認(rèn)、給付、形成這些具體的判決）；而狹義的請(qǐng)求僅僅指原告向被告主張的法律上的利益。訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由之間存在因果關(guān)系，因?yàn)榇嬖诰唧w的事實(shí)、理由，所以形成了具體的訴訟請(qǐng)求，兩者是一種引起和被引起的因果關(guān)系。那么，楊某與張某民間借貸案件的訴訟請(qǐng)求如何歸納？在擬定訴訟請(qǐng)求時(shí)要注意兩點(diǎn)：

（一）訴訟請(qǐng)求不等同于主張

主張?jiān)从凇罢l主張誰舉證”的民事訴訟的舉證規(guī)則，即當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張?zhí)峁┳C據(jù)并加以證明的責(zé)任。在成文法國家，法律適用通常被認(rèn)為屬于演繹推理［2］的運(yùn)用。法律規(guī)范是大前提，法庭認(rèn)定的案件事實(shí)是小前提，小前提所導(dǎo)致的法律后果是結(jié)論。法庭認(rèn)定的案件事實(shí)就是常說的法律事實(shí)，即法律規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件或根據(jù)；按照其與人的意志或者意識(shí)是否相關(guān)，法律事實(shí)分為法律事件和法律行為?！吨腥A人民共和國合同法》第一百九十六條（借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同）的法律規(guī)范則構(gòu)成大前提，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元的法律事實(shí)則構(gòu)成小前提，楊某應(yīng)向張某返還借款260，000元的法律后果則構(gòu)成結(jié)論。顯然，張某提供借條證明楊某累計(jì)3次共向其借款260，000元，則完成了“誰主張誰舉證”的舉證責(zé)任，張某的主張就是楊某累計(jì)3次共向其借款260000元的法律事實(shí)，這就是具體的事實(shí)、理由；楊某應(yīng)向張某返還借款260，000元的法律后果則是具體的訴訟請(qǐng)求。

（二）訴訟請(qǐng)求源于民事責(zé)任

民事責(zé)任是指是民事主體違反了民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果，民事責(zé)任主要是由三個(gè)部分的內(nèi)容構(gòu)成，包括締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任。訴訟請(qǐng)求則時(shí)承擔(dān)民事責(zé)任的具體明確，即法律規(guī)定的違法行為人對(duì)受害人承擔(dān)的何種民事責(zé)任方式的具體明確。楊某借錢不還則依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，判決楊某向張某返還借款260，000元的訴訟請(qǐng)求則屬于違約責(zé)任中繼續(xù)履行的承擔(dān)民事責(zé)任的方式。

三、正確的主管和管轄

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定的“屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”，可以概括為正確的主管和管轄?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第三條規(guī)定，“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。”這是我們界定民事訴訟主管問題的基本依據(jù)。在處理人民法院與其他國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體主管關(guān)系時(shí)，遵循司法最終解決原則。司法最終解決原則，是現(xiàn)代司法的一項(xiàng)基本原則。所謂司法最終解決原則，是指社會(huì)生活中所產(chǎn)生的矛盾與糾紛，用道德、調(diào)解和仲裁等方法無法解決時(shí)，通過訴訟的途徑，用具有強(qiáng)制力的國家公訴、裁判的方式來加以解決，是國家“為當(dāng)事人雙方提供不用武力解決糾紛的方法?！逼渲饕▋蓚€(gè)方面的內(nèi)容：一是任何非司法組織解決不了的案件，最后都可以通過審判方式解決；二是當(dāng)一個(gè)糾紛涉及幾個(gè)法律關(guān)系，其中既有屬于法院主管的，又有屬于其它機(jī)關(guān)主管的，則一并由法院主管。法院通過審判方式解決糾紛，是解決糾紛的最后手段，具有最高的權(quán)威性，任何單位和個(gè)人不得對(duì)此提出異議，再尋找其它方式解決糾紛。這是由法院的法律地位、職能及特點(diǎn)確定的。在處理民事糾紛方面，法院作為審判機(jī)關(guān)，是私權(quán)最強(qiáng)有力的保護(hù)者，司法最終解決意味著，只要當(dāng)事人愿意，他們都有可能利用國家的強(qiáng)制力，利用公正的訴訟程序來實(shí)現(xiàn)自己的合法權(quán)益，國家也應(yīng)當(dāng)切實(shí)將司法程序作為“實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道防線?！?/p>

管轄是指各級(jí)人民法院之間以及同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工，主要包括級(jí)別管轄和地域管轄。級(jí)別管轄是指各級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工；地域管轄是指不同地區(qū)的同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。在地域管轄中，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十一條之規(guī)定，對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)；依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條之規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

四、完整的訴訟文件

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十一條規(guī)定的“起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：……（四）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所”屬于訴訟文件的內(nèi)容；結(jié)合實(shí)務(wù)，在訴訟中應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備好起訴狀、證據(jù)清單、代理詞、相似裁判等訴訟文件。

成也細(xì)節(jié)，敗也細(xì)節(jié)。證據(jù)較多的，要編制證據(jù)清單，列明證據(jù)數(shù)量、證據(jù)名稱、證明指向等，例如：楊某與張某民間借貸糾紛案件，張某作為原告可以編制如下證據(jù)清單。

證據(jù)清單：

（1）居民身份證1份，證明原告基本情況。

（2）借條3份，證明2013年4月2日，楊某向張某借款140，000元；2014年1月17日，又向張某借款100，000元；2014年4月30日，再向張某借款20，000元。由此，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元，分別向張某出具借條，借條約定月息1分。

代理詞是指代理人接受當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人參與訴訟或仲裁活動(dòng)，為維護(hù)委托人的權(quán)益，就案件事實(shí)提供證據(jù)，適用法律，辯明是非所發(fā)表的代理意見形成的文字材料。一份好的代理詞應(yīng)當(dāng)立足于訴訟請(qǐng)求，圍繞案件爭執(zhí)焦點(diǎn)，擺事實(shí)（證據(jù)分析），講道理（法律分析）。

裁判文書是人民法院審判工作的最終“產(chǎn)品”，是承載全部訴訟活動(dòng)的重要載體。最高人民法院已經(jīng)在2013年7月1日開通了中國裁判文書網(wǎng)，當(dāng)事人可以查索相關(guān)案例，提交同自身案件類似的裁判文書，避免“同事不同判”的命運(yùn)。

隨著推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，訴訟中還要向法庭提供訴訟文件的電子文檔，以便法官及時(shí)、準(zhǔn)確掌握案情，做好裁判。

［1］柴發(fā)邦.民事訴訟法學(xué).北京：北京大學(xué)出版社，1992.

［2］吳家國.普通邏輯原理.北京：高等教育出版社，1989.

商順立（1972～），男，漢族，原籍河南濟(jì)源，中共黨員，法律碩士專業(yè)在職研究生。其1997年10月考取律師資格，并開始從事律師工作，現(xiàn)任河南正乾坤律師事務(wù)所黨支部書記、焦作市人大常委會(huì)內(nèi)務(wù)司法工作委員會(huì)委員、焦作仲裁委員會(huì)仲裁員、焦作市律師協(xié)會(huì)金融保險(xiǎn)法律業(yè)務(wù)委員會(huì)主任、河南省民事法律業(yè)務(wù)委員會(huì)委員、河南省行政法律業(yè)務(wù)委員會(huì)委員、河南省依法行政講師團(tuán)講師。