變味的董事會

宋奕青

投資的前提，是選擇一家好公司。某種程度上，好公司往往擁有一個優(yōu)秀的董事會。我國上市公司董事會面臨的主要問題是“形似而神不似”。

就在中國股市大起大落，一次次演繹悲歡離合和人間百態(tài)的時候，2015年12月12日，北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心發(fā)布了《中國上市公司中小投資者權(quán)益保護指數(shù)報告2015》。報告顯示，中國上市公司中小投資者權(quán)益保護總體水平偏低，及格率僅為0.16%。

與這份報告同時推出的還有《中國上市公司董事會治理指數(shù)報告2015》。該報告顯示，2014年，中國2514家上市公司董事會治理指數(shù)整體偏低，最大值68.04分，最小值27.68分，平均值50.34分，及格的企業(yè)（60分及以上）只有149家，及格率只有5.93%。

這兩份報告一出爐，便引來業(yè)界一陣熱議。

沒起到?jīng)Q策作用

《中國經(jīng)濟信息》記者從該研究中心發(fā)布的《中國上市公司董事會治理指數(shù)》中了解到，中國上市公司董事會治理普遍存在重形式輕實質(zhì)的現(xiàn)象，偏重于在形式上滿足監(jiān)管機構(gòu)的要求，而實質(zhì)上的治理不到位。

報告顯示，金融業(yè)上市公司董事會治理指數(shù)較高，反映出金融業(yè)上市公司董事會人員構(gòu)成和素質(zhì)較高，行為比較規(guī)范。從上市板塊看，深市中小板上市公司董事會治理指數(shù)最高，創(chuàng)業(yè)板最低，說明在中小企業(yè)中，家族或個人治理仍是主流的治理模式，董事會治理意識還沒有有效建立起來。“董事會行為是最能反映董事會實質(zhì)性治理的維度指標(biāo)，獨立董事獨立性則側(cè)重反映董事會形式上的治理?？梢钥吹?，董事會治理形似而實不至的問題仍然十分突出，中國上市公司董事會行為極不規(guī)范”，北師大公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心主任高明華指出。

高明華表示，相比2012年，2014年中國上市公司董事會治理水平有所下降，均值從51.92分下降至50.34分。其中，除董事激勵與約束分項指數(shù)有所上升外，董事會結(jié)構(gòu)、獨立董事獨立性和董事會行為三個分項指數(shù)都存在下滑現(xiàn)象。需要引起企業(yè)和投資者高度注意。

按照我國法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，中國上市公司目前都有很漂亮的董事會治理結(jié)構(gòu)。比如，董事選舉、獨立董事設(shè)置、兩職分離、專門委員會設(shè)立等，在形式上幾乎沒有多少瑕疵，甚至還有超越，但在實質(zhì)上，我國上市公司的董事會治理在實際中卻存在很多問題。

例如，在一些企業(yè)或指標(biāo)體系中，對于董事會治理的定位仍然存在模糊問題。比如，在有的董事會治理指標(biāo)體系中，包括了“股東大會”、“股東結(jié)構(gòu)”、“監(jiān)事會”等指標(biāo)，把董事會治理混同于公司治理。把董事會治理等同于董事會業(yè)績，或者把董事會業(yè)績作為董事會治理的重要內(nèi)容。而在很多企業(yè)中還存在董事長獨大的情況。雖然其優(yōu)勢在于企業(yè)能夠及時反映市場變化，但是相對于董事會的集體決策而言，由于個人的理性能力有限，因此，其決策的科學(xué)性相對差。

而定位不清還有一個原因是意識比較薄弱。在中國上市公司中相當(dāng)一部分屬于民營企業(yè)，民營企業(yè)存在濃厚的家族色彩。中國企業(yè)聯(lián)合會馮立果博士曾表示：“企業(yè)家的子女（即內(nèi)部傳承）接班是中國民營企業(yè)家的普遍傳承模式。內(nèi)部傳承符合中國傳統(tǒng)，也是許多美國、日本等家族企業(yè)的做法。其區(qū)別在于，國外的民營企業(yè)通常具有完善的治理結(jié)構(gòu)，接班人主要通過在董事會中制定決策來掌控企業(yè)；而國內(nèi)多數(shù)民營企業(yè)則通過直接參與經(jīng)營管理來掌控企業(yè)。”

眾所周知，成熟的職業(yè)化經(jīng)理人市場，無論對企業(yè)經(jīng)營者，還是獨立董事均有很強的約束性。在成熟的市場經(jīng)濟國家，獨立董事主要依靠成熟的職業(yè)化經(jīng)理人市場產(chǎn)生動力，獨立董事的人選一般由現(xiàn)任其他公司的CEO 擔(dān)任（非競爭對手），而對于獨立董事的報酬是有限制的。因為對于獨立董事而言，如果為利益進入公司肯定無法獨立。據(jù)了解，英美國家對于獨立董事的報酬不超過10萬美元，一旦超過規(guī)定，獨立董事可能會被解聘，其職業(yè)聲譽也因此會受到質(zhì)疑。換言之，獨立董事并非為了報酬，而是為聲譽；只有形成成熟的職業(yè)化經(jīng)理人市場才能對經(jīng)理人的獨立性產(chǎn)生約束。

但是，目前我國的職業(yè)化經(jīng)理人市場尚未形成，尤其是聲譽機制沒有形成，因此，對于職業(yè)經(jīng)理人的選擇和約束尚未形成，不少企業(yè)家擔(dān)心，如果本企業(yè)選用職業(yè)經(jīng)理人，其資產(chǎn)的風(fēng)險會加大。

中小投資者不能再被忽視

在美國等市場經(jīng)濟發(fā)達國家，通常股東對董事會的支持率應(yīng)在95%以上，如果不支持率超過20%將視為非正常狀態(tài)，從而董事會很可能解體，因為此時董事會已難以代表股東，或者董事會作為股東的代理人已經(jīng)難以履職。由于這種支持率調(diào)查不是以持股比例作為依據(jù)的，因此，中小股東可以對不滿意的董事說“不”，從而更好地反映自己的訴求。這種制度有些類似于西方對國家領(lǐng)導(dǎo)人的“民調(diào)”制度。

但是在中國資本市場上，無論機構(gòu)投資者如何不斷擴大，一個不爭的事實是，中小投資者數(shù)量近八成。個人投資者不僅在資金規(guī)模、專業(yè)分析、社會資源上處于弱勢，而且在信息的獲取上也處于弱勢，而正是信息獲取的不充分，遭受損失。

《中國經(jīng)濟信息》記者在《中國上市公司中小投資者權(quán)益保護指數(shù)報告2015》中看到，2014年中國2514家上市公司中，中小投資者權(quán)益保護指數(shù)最大值61.31分，最小值24.12分，平均值僅為44.62分，及格的企業(yè)只有4家，及格率只有0.16%。同時，從構(gòu)成中小投資者權(quán)益保護指數(shù)的四個維度，即知情權(quán)、決策與監(jiān)督權(quán)、收益權(quán)和維權(quán)環(huán)境來看，決策與監(jiān)督權(quán)以及收益權(quán)均處于很低水平。

學(xué)者們一致認(rèn)為，保護中小投資者合法權(quán)益，是證券法律制度必須解決的核心問題。引用美國證券法之父對證券法的定義就是：披露、披露、再披露。有學(xué)者表示，立法機關(guān)在修訂證券法時，設(shè)計的每一條款都沒有忘記“投資者”三個字。

2015年11月13日，國務(wù)院辦公廳對外發(fā)布《關(guān)于加強金融消費者權(quán)益保護工作的指導(dǎo)意見》指出，健全金融消費者權(quán)益保護機制，加強金融消費者權(quán)益保護工作。從我國證券市場的發(fā)展看，盡管近年來中小投資者保護環(huán)境不斷優(yōu)化，股票投資者綜合保護體系加速構(gòu)建，但我國資本市場投資者保護的制度體系仍需進一步完善。

中國人民大學(xué)教授楊東表示：“我國資本市場需要一整套投資者保護機制，其中最主要的是做好投資者適當(dāng)性管理。一方面需要監(jiān)管層加強入口管理，另一方面金融機構(gòu)在消費金融產(chǎn)品時，也需要根據(jù)投資者的投資目標(biāo)、資產(chǎn)金額、風(fēng)險偏好等因素設(shè)計服務(wù)策略，引導(dǎo)理性投資。”

在任何國家，公平交易的前提是嚴(yán)刑峻法，但在中國，司法系統(tǒng)暫時還難以做好成為“證券法院”的準(zhǔn)備。這個層面的改革，涉及太深太廣，暫時還不現(xiàn)實。那么，在這個意義上講，強化目前的行政監(jiān)管手段，把對那些長期以中小投資者利益“為食”的違法者處罰落到實處，也不啻為迎接注冊制到來的一種無奈選擇。