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    讓子彈飛一會兒—互聯(lián)網(wǎng)平臺用工引發(fā)的法律“冷思考”

    2018-06-15 02:51:58林摯曾競
    法庭內(nèi)外 2018年5期
    關(guān)鍵詞:冷思考工傷保險用工

    林摯 曾競

    近日,某法院通過對近年來審理的105件涉互聯(lián)網(wǎng)平臺用工的勞動關(guān)系認定案件進行調(diào)研,其中確認互聯(lián)網(wǎng)平臺與從業(yè)者直接建立勞動關(guān)系的案件為39件,認定雙方未建立勞動關(guān)系的案件為58件,認定雙方建立勞務(wù)派遣關(guān)系的案件為8件。

    令人較為意外的是,同為互聯(lián)網(wǎng)平臺用工,部分平臺與從業(yè)者的關(guān)系受到法律承認,部分則不然。司法裁判為何會呈現(xiàn)出如此明顯的認識性差異?是因為平臺的經(jīng)營模式不同,還是法院裁判時基于對新生事物的不同認識采取了不同的價值取向?如何做好勞動者權(quán)益保護與鼓勵新生事物發(fā)展的平衡?這些都成為了在裁判互聯(lián)網(wǎng)平臺用工案件之余不得不沉心思考的問題!

    子彈初現(xiàn)首例互聯(lián)網(wǎng)用工爭議

    2013年,我國第一起網(wǎng)絡(luò)預(yù)約平臺與其下屬的駕駛員之間的勞動關(guān)系確認案件走進公眾視野。孫某,入職北京億心宜行汽車技術(shù)開發(fā)有限公司,并簽訂了《勞動合同書》,崗位為代駕司機,之后,汽車公司與孫某解除協(xié)議,雙方就是否存在勞動關(guān)系產(chǎn)生爭議。這個案例引發(fā)了廣泛的社會討論,若認定為勞動關(guān)系,則司機孫某能如期享受社會保險、住房公積金等福利待遇,在發(fā)生交通事故時,則可能屬于職務(wù)行為,由汽車公司承擔(dān)賠償責(zé)任;若不認定為勞動關(guān)系,孫某的代駕工作,則似如履薄冰,一旦發(fā)生事故,相應(yīng)后果需自行承擔(dān)。把案件放在“互聯(lián)網(wǎng)+”這個更宏大的時代背景里,在越來越多的人投入到互聯(lián)網(wǎng)平臺從業(yè)的浪潮中,無論何種裁判結(jié)果都可能激起千層浪。在如此具體的現(xiàn)實壓力下,法院經(jīng)過審慎裁判,一審法院和二審法院均未支持孫某的訴訟請求,認為孫某和汽車公司之間的關(guān)系不符合勞動關(guān)系的特征,不屬于勞動關(guān)系。

    之后幾年的時間里,關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)平臺與從業(yè)者的勞動關(guān)系確認案件呈遞增趨勢,急速上漲。法院在處理確定互聯(lián)網(wǎng)平臺與從業(yè)者的勞動關(guān)系審查時,主要秉承“實質(zhì)審查原則”。根據(jù)勞動和社會保障部〔2005〕第12號文《關(guān)于確認勞動關(guān)系事項的通知》,所謂“勞動關(guān)系的成立”應(yīng)同時具備四個要素,即“雙方主體資格”“用工管理與勞動安排”“報酬”“勞動為用人單位業(yè)務(wù)組成部分”四要素,核心指向了“人身隸屬性”。具體而言,如經(jīng)由實質(zhì)審查,雙方間存在勞動法意義上的“人身隸屬性”、符合勞動關(guān)系的特質(zhì),則應(yīng)認定雙方間建立了勞動關(guān)系。

    以“好廚師”案為例,“好廚師”APP由某信息技術(shù)公司運營,該平臺可以在線預(yù)約廚師上門提供烹飪服務(wù)。從業(yè)人員張某為證明其與該技術(shù)運營公司存在勞動關(guān)系,提供了銀行卡賬戶歷史明細清單、押金收據(jù)、工作服、背包以及其他勞動者案件一審判決書。信息技術(shù)公司主張雙方是合作關(guān)系,并且提交了雙方簽訂的《合作協(xié)議》進行證明。一審法院認為該技術(shù)公司對張某進行指派、調(diào)度及懲戒,按月發(fā)放較為固定的報酬,張某接受公司的勞動管理,在安排的地點工作,代表公司從事有報酬的勞動,雙方符合法律規(guī)定的用人單位和勞動者的主體資格,并且張某主要提供廚師技能,雙方具有較強的從屬關(guān)系,雙方建立的關(guān)系符合勞動關(guān)系的特點,法院據(jù)此認定雙方存在勞動關(guān)系。與該案相反,在另外一個涉及“五八到家”平臺的案件中,因為“五八到家”公司主要是為從業(yè)人員劉某提供信息平臺,劉某通過平臺獲取服務(wù)信息,自主選擇工作時間和工作地點,沒有專門、固定的辦公場所,雙方?jīng)]有人身或組織上的從屬性,并且劉某從事的美甲業(yè)務(wù)并非“五八到家”公司業(yè)務(wù)的組成部分,因此法院未認定劉某與“五八到家”公司成立勞動關(guān)系。

    僅看“好廚師”和“五八到家”兩案,似乎依據(jù)“實質(zhì)審查原則”即可有效處理互聯(lián)網(wǎng)平臺與從業(yè)者勞動關(guān)系確認問題。而司法實踐中,如何認定“勞動關(guān)系的成立”所具備的四項要素卻因為互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展產(chǎn)生的證據(jù)形式變化,或是當(dāng)事人基于認識的局限不知道應(yīng)當(dāng)向法院提交何種證據(jù),抑或是法院在面對新的證據(jù)時需要做一個全新的價值權(quán)衡,使得討論“讓子彈怎么飛”成為了一場充滿意義并且富有趣味的討論。

    讓子彈飛互聯(lián)網(wǎng)平臺用工的法益權(quán)衡

    無論法學(xué)理論研究還是司法實踐,都遵循“先破后立”的討論原則,即在進行利益權(quán)衡之前,把需要比較的二者利益進行明晰。主張對勞動關(guān)系認定采取相對寬松標(biāo)準(zhǔn)的主要理由為保護勞動者的基本權(quán)益是社會發(fā)展的必然要求,尤其在2020年即將到來,共享經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)提供服務(wù)的人數(shù)將超過1億人的情況下,規(guī)范地保護勞動者的基本權(quán)益將會對社會的穩(wěn)定發(fā)展以及互聯(lián)網(wǎng)平臺規(guī)范秩序的引導(dǎo)起到積極作用。而主張應(yīng)當(dāng)采取審慎態(tài)度的一方則主要從法的謙抑性出發(fā),建議采取相對保守的審判態(tài)度,認為如果采取過于放寬勞動關(guān)系認定的標(biāo)準(zhǔn),會造成勞動關(guān)系的泛化。一旦勞動關(guān)系認定泛化,就業(yè)市場將會充斥參差不齊的就業(yè)服務(wù),不利于整體就業(yè)質(zhì)量的保證;同時,放寬勞動關(guān)系認定標(biāo)準(zhǔn),容易產(chǎn)生對用人單位過于苛責(zé)之嫌,尤其對于以互聯(lián)網(wǎng)為載體的新興行業(yè),其本身即是科技催生的新產(chǎn)物,尚處在探索階段,假如法律在其發(fā)展尚不成熟的階段對其施加高壓,則容易影響甚至摧毀這類新生事物的發(fā)展。而這類載體作為未來承載就業(yè)人口新的增長點,一旦初期探索發(fā)展受到抑制,從長遠角度看,不利于社會整體推進。究竟采納何種觀點更為合理呢?主要取決于選擇了其中一種方案,對于其產(chǎn)生的漏洞,是否有足夠充分的理由進行填補。

    首先,對于主張“采取相對寬松的標(biāo)準(zhǔn)認定勞動關(guān)系的觀點”,筆者是認同的。所謂“寬松”,是一個相對性的概念,即以“實質(zhì)審查原則”為最低限度的法律要求,只是在對“四要素”進行認定的時候,需要靈活應(yīng)用。例如對于“四要素”中的“報酬”判斷,只要平臺每月、固定支付勞動者報酬,無論該“報酬”是通過平臺轉(zhuǎn)賬,還是由平臺以各類優(yōu)惠券等形式支付給從業(yè)者,都可以將其視為“報酬”的支付。這種觀點的采納并不違背民法學(xué)一貫堅持的“慣性原理”,即在實踐尚未形成足夠充分且正當(dāng)理由的情況下,依然圍繞現(xiàn)有的審判框架,立足“實質(zhì)審查原則”進行討論和探索,以最大程度維護法的安定性和穩(wěn)定性。

    其次,對于上述標(biāo)準(zhǔn)是否會造成勞動關(guān)系認定泛化的問題,則可以做進一步討論。勞動關(guān)系認定泛化,則是指將合作關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系等易與勞動關(guān)系相混淆的概念都認定為勞動關(guān)系,從而造成了實踐裁判的混亂,進而影響就業(yè)市場的規(guī)范化發(fā)展。然而,如前文所言,所有的寬松標(biāo)準(zhǔn)都是建立在“實質(zhì)審查原則”基礎(chǔ)之上,實質(zhì)審查的四項基本要素已經(jīng)將勞動關(guān)系和其他關(guān)系進行嚴格區(qū)分,原則上便防止了勞動關(guān)系認定泛化的問題產(chǎn)生。即便確有一些要素因為證據(jù)的形式等問題存疑,因其所占比例有限,可以暫時將其看成“試金石”,作為檢驗法院裁判對市場秩序建立的效果檢驗晴雨表。在“互聯(lián)網(wǎng)+”推動的大背景下,我們不得不面對創(chuàng)新所帶來的技術(shù)不成熟、立法有滯后的現(xiàn)實,所以我們必須秉承一定的容忍度,運用個案進行初步的“投石問路”。

    當(dāng)然,法院在裁判過程中秉承“相對寬容”的理念之余,還需要全社會配套設(shè)立強大的福利制度作為保障,以此作為法院在確實無法認定互聯(lián)網(wǎng)平臺和從業(yè)者的勞動關(guān)系時的補充,由此將司法和其他保障聯(lián)系起來,共同維護從業(yè)人員的基本權(quán)利。具體而言,通過社會福利層面的充分保障,增強從業(yè)者抵御勞動風(fēng)險的能力。以“工傷保險”為例,可以在《社會保險法》框架下,對社會保險關(guān)系和勞動關(guān)系進行必要區(qū)分,即規(guī)定社會保險中的“工傷保險”以用工為前提,而非以“勞動關(guān)系”建立為前提,這樣每一個工作,都會有“工傷保險”予以保護。同時,對于工傷保險的繳納主體,也可以進行適度放寬,當(dāng)前《社會保險法》規(guī)定只有單位才能繳納工傷保險,員工個人無法參加工傷保險;在勞務(wù)關(guān)系或者合作關(guān)系中,可以允許勞務(wù)接受一方繳納工傷保險,以此最大程度地保護勞動者權(quán)益。當(dāng)然,如果無法在“工傷保險”領(lǐng)域進行嘗試,則可以通過提高已有的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險保額給予充分保護,同樣能夠達到在尊重市場發(fā)展規(guī)律的情況下,保護勞動者基本權(quán)益的目的。這種解決思路和理念,充分參考了現(xiàn)有的基本制度,無需進行“推倒式”更新,既維護穩(wěn)定性,又充分考慮了資源可利用性。此外,可以嘗試構(gòu)建層次性的勞動保障體系,在“全有”勞動和社會保障的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系、“全無”勞動和社會保障的非勞動關(guān)系之間,設(shè)計多元靈活型用工形態(tài)和相應(yīng)的社會保障體系,進而形成囊括勞動關(guān)系用工、靈活型用工和非勞動關(guān)系用工的勞動用工體系。

    上述的思考路徑,通過與其他部門銜接,以為司法裁判培養(yǎng)相對寬松的氛圍,一方面有效緩解司法裁判時法官的裁斷壓力,另一方面為從業(yè)人員提供全方面的社會保護,形成社會共同治理、共同管理的新格局。

    反之,如果法院在案件裁判之初就采取完全謙抑的司法態(tài)度,不創(chuàng)造探索的可能性,則可能把互聯(lián)網(wǎng)可能帶來的新產(chǎn)業(yè)扼殺在搖籃中,不但失去了進一步討論的空間和可能,也容易遺失創(chuàng)新帶來的社會發(fā)展新動力。

    時代需要創(chuàng)新,創(chuàng)新能夠繼往開來;時代需要謙抑,謙抑推動審慎卓絕;在“互聯(lián)網(wǎng)+”的新機遇里,謹慎地讓子彈飛一會兒,是我們真誠而充滿希冀的回答。

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