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    陶瓷企業(yè)應(yīng)對反傾銷一定要注重利用復(fù)審制度

    2015-12-23 07:42:54李華端
    佛山陶瓷 2015年6期
    關(guān)鍵詞:原審出口商日落

    李華端

    (北京市華城律師事務(wù)所,北京 100004)

    反傾銷與知識產(chǎn)權(quán)

    陶瓷企業(yè)應(yīng)對反傾銷一定要注重利用復(fù)審制度

    李華端

    (北京市華城律師事務(wù)所,北京 100004)

    中國的瓷磚行業(yè)很可能是遭受反貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查案件,包括反傾銷、反補(bǔ)貼和保障措施最多的一個(gè)行業(yè)了。根據(jù)統(tǒng)計(jì),從2001年加入WTO以來到今年上半年,中國瓷磚行業(yè)至少已經(jīng)遭受了12起貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查。目前,各大洲主要的瓷磚進(jìn)口國均已經(jīng)對中國發(fā)起過了貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查。從明年開始,中國瓷磚企業(yè)應(yīng)對反傾銷案件的重心,勢必將從應(yīng)對層出不窮的原審新案,轉(zhuǎn)入?yún)⑴c大批存量案件的復(fù)審工作。而反傾銷復(fù)審工作的思路和策略與應(yīng)訴原審案件有著明顯的不同。中國陶瓷企業(yè)一定要注重并善于利用復(fù)審制度。

    1 反傾銷復(fù)審制度的簡介及復(fù)審程序類型的劃分

    反傾銷調(diào)查具有打擊面大、以“有錯(cuò)推定”為原則、調(diào)查期限定、大量使用推定數(shù)據(jù)等特點(diǎn),因而反傾銷調(diào)查結(jié)果的準(zhǔn)確程度和反傾銷措施的適當(dāng)性往往存在著很大的局限,由此導(dǎo)致以下兩種結(jié)果:1)反傾銷措施沒有達(dá)到預(yù)期的效用;2)措施的使用超過了必要的限度。

    因此,反傾銷調(diào)查不應(yīng)當(dāng)是個(gè)一錘定音的事情,一個(gè)反傾銷調(diào)查的終裁也并不意味著一個(gè)終局的結(jié)果,它還需要通過復(fù)審程序來再次捶打,以達(dá)到一個(gè)準(zhǔn)確、合理的效果。無論WTO反傾銷協(xié)定還是各國的反傾銷法律均規(guī)定了各種形式的復(fù)審制度,以實(shí)現(xiàn)對原反傾銷措施的調(diào)整,包括對適用主體、實(shí)施力度、實(shí)施范圍、實(shí)施期限等的調(diào)整。

    各國的反傾銷復(fù)審程序大致可進(jìn)行如下劃分:

    復(fù)審程序名稱 發(fā)起方式 發(fā)起時(shí)間 裁決效果行政復(fù)審/年度復(fù)審/期中復(fù)審出口商、進(jìn)口商、國內(nèi)生產(chǎn)商的申請,或者調(diào)查機(jī)關(guān)主動(dòng)發(fā)起 通常為原審措施實(shí)施1年之后 反傾銷措施的“修改”、“維持”或“撤銷”稅務(wù)重估程序/退稅程序 進(jìn)口商的申請 原審措施實(shí)施3個(gè)月或6個(gè)月之后 向進(jìn)口商退還(或不退還)已征收的反傾銷稅新出口商復(fù)審 原審調(diào)查期內(nèi)未出口并且與原審涉案企業(yè)無關(guān)聯(lián)的出口商的申請 原審裁決生效后 給新出口商裁定一個(gè)單獨(dú)稅率(或者平均稅率)1、原反傾銷措施不變,延續(xù)實(shí)施5年/ 3年;2、重新計(jì)算傾銷幅度并延續(xù)實(shí)施5年/ 3年;3、原反傾銷措施終止反吸收/反規(guī)避 起訴方(國內(nèi)生產(chǎn)商)的申請,或者調(diào)查機(jī)日落復(fù)審 起訴方(國內(nèi)生產(chǎn)商)的申請,或者調(diào)查機(jī)關(guān)主動(dòng)發(fā)起 原審措施實(shí)施5年或3年到期后關(guān)主動(dòng)發(fā)起 原審措施生效后 1、提升原審裁定稅率;2、限制規(guī)避行為

    立案國 涉案產(chǎn)品 經(jīng)歷的復(fù)審 措施實(shí)施時(shí)間歐盟 一次性打火機(jī) 2次期間復(fù)審,2次反規(guī)避調(diào)查,3次日落復(fù)審 2 2年歐盟 自行車 2次期間復(fù)審,3次反規(guī)避調(diào)查,3次日落復(fù)審 2 1年美國 淡水小龍蝦 1 6次年度復(fù)審,3次日落復(fù)審,6次新出口商復(fù)審 1 7年美國 家具 9次年度復(fù)審,1次日落復(fù)審,1 1次新出口商復(fù)審 1 0年美國 三氯異氰脲酸 9次年度復(fù)審,1次日落復(fù)審,1次反規(guī)避調(diào)查,2次新出口商復(fù)審 1 0年

    復(fù)審制度對于反傾銷案件中的起訴方和應(yīng)訴方都有著重大的意義,是一個(gè)運(yùn)用合法程序達(dá)到“進(jìn)一步制限”或“反制限”目的的手段。對起訴方而言,利用復(fù)審程序可以進(jìn)一步更加有力地打擊已經(jīng)實(shí)施反傾銷措施的進(jìn)口產(chǎn)品,而對于出口商來講,合法利用復(fù)審程序可以獲得重新返回“失去”的市場機(jī)會,或減少原案調(diào)查的傾銷幅度,進(jìn)一步鞏固占據(jù)的市場份額,達(dá)到削弱競爭對手的目的。

    在實(shí)踐中,有很多反傾銷案件都經(jīng)歷了復(fù)審程序。有的案子還經(jīng)歷了多輪的各種形式的復(fù)審,稅率經(jīng)過了很多次的變化。以下是一些經(jīng)歷復(fù)審次數(shù)比較多的典型案例:

    就瓷磚產(chǎn)品而言,也有一些反傾銷案件經(jīng)歷過多次復(fù)審,如下:

    案件名稱 經(jīng)歷的復(fù)審印度瓷磚反傾銷案 1次日落復(fù)審,9次新出口商復(fù)審韓國瓷磚反傾銷案 2次日落復(fù)審歐盟瓷磚反傾銷案 1次行政復(fù)審,2次新出口商復(fù)審

    此外,有些國家涉及瓷磚產(chǎn)品的反傾銷案也即將進(jìn)入日落復(fù)審的周期,如泰國瓷磚反傾銷案2016年日落復(fù)審;歐盟瓷磚反傾銷案2016年日落復(fù)審。

    2 應(yīng)對和參與復(fù)審程序的一些基本思路

    在反傾銷復(fù)審中,應(yīng)訴方實(shí)際上是處于一種更為有利的地位。原審反傾銷調(diào)查是對已經(jīng)發(fā)生的既定事實(shí)(出口價(jià)格,出口產(chǎn)品結(jié)構(gòu))的調(diào)查,企業(yè)在面對突如其來的反傾銷調(diào)查時(shí),對于上述事實(shí)已經(jīng)沒有了調(diào)整的余地。與原審調(diào)查不同,復(fù)審所要調(diào)查的事實(shí)(復(fù)審調(diào)查期內(nèi)的出口)則是可以得到事先安排的。因而復(fù)審的調(diào)查結(jié)果在一定程度上是具備可控性和可預(yù)見性的。通過合理的策略安排,在復(fù)審中獲得好稅率的機(jī)會要大大高于原審調(diào)查。

    實(shí)踐中,中國企業(yè)對復(fù)審程序的使用上還不夠積極和主動(dòng),對規(guī)則的利用還不夠充分,缺乏長期規(guī)劃。往往存在以下問題:

    (1)原審獲得稅率不好,就直接放棄這個(gè)市場

    律師建議:可以考慮申請“行政復(fù)審”,降低反傾銷稅。

    期間復(fù)審是調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)各有關(guān)當(dāng)事方的請求,或者依職權(quán)主動(dòng)發(fā)起的就反傾銷措施繼續(xù)實(shí)施的必要性和措施的效力所進(jìn)行的調(diào)查。調(diào)查的結(jié)果將會導(dǎo)致對反傾銷措施的“修改”、“維持”或“撤銷”。

    根據(jù)WTO反傾銷協(xié)定及多數(shù)國家的反傾銷法律,為申請行政復(fù)審,申請人均要提供可供立案的信息、數(shù)據(jù)和證據(jù),初步證明傾銷幅度的變化或損害情況的變化,也即必須提供“情勢變遷”的證明。另外申請人在復(fù)審調(diào)查期內(nèi)的出口量通常要達(dá)到正常商業(yè)交易量,足以構(gòu)成確定正常出口價(jià)格的基礎(chǔ)。

    在復(fù)審的立案標(biāo)準(zhǔn)方面,美國的立案標(biāo)準(zhǔn)最低,原因是美國采取追溯征稅的制度,只要申請復(fù)審就一定立案;加拿大和澳大利亞的立案標(biāo)準(zhǔn)也比較低,通常是只要有表面合理的理由即可立案;歐盟的立案標(biāo)準(zhǔn)則比較高,獲得立案的概率相對較低,要求申請人主張的 “情勢變遷”確實(shí)具有足夠的影響力還要具有持續(xù)性;其他國家的復(fù)審的案件數(shù)量較少,尚無非常明確統(tǒng)一的審查標(biāo)準(zhǔn),常常需要個(gè)案各議。

    總體上看,為申請行政復(fù)審企業(yè)至少需要做到:

    1)維持一定量的出口;

    2)合理安排出口的價(jià)格,確保沒有傾銷或傾銷幅度處于較低水平;

    3)做好復(fù)審調(diào)查期內(nèi)的賬務(wù)處理工作,確保能夠經(jīng)得起調(diào)查機(jī)關(guān)的核查。

    此外,為申請歐盟的行政復(fù)審,企業(yè)還需要提前進(jìn)行一個(gè)針對“情勢變遷”的全面挖掘或者設(shè)計(jì),找出或者設(shè)計(jì)出能夠?qū)е缕髽I(yè)生產(chǎn)成本、銷售價(jià)格產(chǎn)生較大變化的因素(如企業(yè)技術(shù)的提升、生產(chǎn)方式的改善、企業(yè)組織架構(gòu)的變化、新產(chǎn)品的出現(xiàn)、市場狀況的改變等等);進(jìn)而拿出具備較高說服力的復(fù)審理由并提供較為充分的數(shù)據(jù)分析,確保調(diào)查機(jī)關(guān)能夠認(rèn)可復(fù)審申請。

    值得一提的是,有些時(shí)候,歐盟的調(diào)查機(jī)關(guān)還會主動(dòng)發(fā)起復(fù)審調(diào)查。在這樣的情況下,保持對案件的跟蹤了解,并且做好了相應(yīng)準(zhǔn)備的企業(yè)才能抓住機(jī)會。如歐盟自行車案,措施實(shí)施了二十多年,稅率一直非常高(48.5%),多少企業(yè)費(fèi)盡周折稅率也降不下來。后來調(diào)查機(jī)關(guān)主動(dòng)發(fā)起復(fù)審調(diào)查,有些企業(yè)因?yàn)槌隹诹糠浅N⑿《鴽]有獲得復(fù)審稅率,有些企業(yè)雖然維持了一定出口量,但是價(jià)格太低沒法獲得好稅率。只有如下三家企業(yè)抓住了這次機(jī)會,一舉將稅率降低了下來:

    (2)原審獲得稅率好,繼續(xù)大量低價(jià)出口

    企業(yè)名稱 反傾銷稅(%)浙江寶歸來車業(yè)有限公司 1 9 . 2歐亞馬自行車(太倉)有限公司 0愛地雅自行車(東莞)有限公司 0

    律師建議:要考慮到起訴方提起日落復(fù)審/行政復(fù)審可能提高稅率,把控好出口價(jià)格和出口規(guī)模,達(dá)到維持低稅率甚至降低稅率的效果。

    反傾銷措施實(shí)施之后,如果起訴方一方面可以申請前文所述的行政復(fù)審,要求提高反傾銷稅率;另一方面在某些國家的日落復(fù)審程序中,也有可能提高反傾銷稅率。

    WTO《反傾銷協(xié)定》和各國反傾銷法律均規(guī)定了反傾銷措施不超過5年的有效期,同時(shí)也規(guī)定了到期時(shí)對反傾銷措施取消的必要性即“日落”的必要性進(jìn)行復(fù)審的程序,調(diào)查反傾銷稅的終止是否有可能導(dǎo)致傾銷和損害的繼續(xù)或再度發(fā)生,法律上稱之為“日落復(fù)審”或“期終復(fù)審”?!叭章鋸?fù)審”將決定反傾銷措施是否繼續(xù)生效,還是終止。

    多數(shù)國家日落復(fù)審并不改變原有的反傾銷稅率,而僅僅決定是否延續(xù)原有的反傾銷措施。但有的國家如巴西、印度、韓國和土耳其在日落復(fù)審中同時(shí)會對涉案企業(yè)的傾銷幅度和稅率重新進(jìn)行計(jì)算。泰國的日落復(fù)審也有可能會調(diào)整企業(yè)的傾銷幅度和稅率。

    因此,企業(yè)即便在原審中獲得的稅率很好,也并不意味著就可以高枕無憂、繼續(xù)大量低價(jià)出口了。比如,韓國瓷磚反傾銷案,兩次日落復(fù)審后,抽樣企業(yè)的稅率均比原審時(shí)裁定的稅率出現(xiàn)了較大幅度的上升。如果所有的涉案企業(yè)都能做好出口的規(guī)劃,或許大家的稅率可以維持甚至下降,使得出口的道路越走越寬。

    (3)原審沒有涉案,就直接放棄這個(gè)市場

    律師建議:可以考慮申請新出口商復(fù)審,獲得一個(gè)屬于自己的單獨(dú)稅率。

    各國反傾銷法律均規(guī)定了新出口商復(fù)審的程序。對于新出口商的條件要求通常為:

    1)原審調(diào)查期間未出口過涉案產(chǎn)品;

    2)與原審調(diào)查期出口過涉案產(chǎn)品的其他出口商或生產(chǎn)商無關(guān)聯(lián)關(guān)系;

    3)在原審調(diào)查期后實(shí)際出口了涉案產(chǎn)品。至于實(shí)際出口的涉案產(chǎn)品數(shù)量,各國的要求也大都是達(dá)到正常商業(yè)交易量,足以構(gòu)成確定正常出口價(jià)格的基礎(chǔ)即可。對于這一條,根據(jù)歐盟的法律規(guī)定還可以是簽訂了出口數(shù)量可觀的不可撤銷的買賣合同。

    新出口商復(fù)審具有如下特點(diǎn):1)條件規(guī)定的清楚、簡單,申請獲得立案的概率很高;

    2)可預(yù)見性和確定性都比較明確,獲得好稅率的概率很高;

    進(jìn)行新出口商復(fù)審的企業(yè)在大多數(shù)國家的案件中都可以獲得自己單獨(dú)的稅率,相當(dāng)于原審抽樣企業(yè)的待遇。由于受調(diào)查出口交易是原審調(diào)查期后安排的,因此獲得好稅率的概率大大高于原審。例如在美國的家具和小龍蝦案中,印度的瓷磚案件中,都有大量的企業(yè)通過新出口商復(fù)審獲得了零稅率。

    但歐盟的情況有些特殊,歐盟的新出口商復(fù)審裁決如果認(rèn)可企業(yè)的申請,將賦予申請企業(yè)原審調(diào)查的平均稅率。在平稅率比較低的情況下也有申請的價(jià)值,如聚酯高強(qiáng)力紗案的平均稅率是5.3%,鑄件反傾銷案中獲得市場經(jīng)濟(jì)地位企業(yè)的平均稅率是0%。

    3)程序比較簡單,調(diào)查和裁決的速度比較快。

    3 結(jié)語

    總體上講,對于反傾銷中的各類復(fù)審程序,我們的建議是企業(yè)最好能采取一種積極和主動(dòng)的態(tài)度,根據(jù)復(fù)審規(guī)則做好市場規(guī)劃,出口安排,通過參與和應(yīng)對復(fù)審程序爭取并維持較低的反傾銷稅率,確保能夠長期出口。對于復(fù)審,企業(yè)一定要有耐心,要有長期的戰(zhàn)略性思想。一個(gè)能夠成功應(yīng)對反傾銷原審調(diào)查及復(fù)審復(fù)審調(diào)查的企業(yè),會給國外客戶以非常大的信任感,吸引更多客戶的關(guān)注。

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