我國信貸資產(chǎn)證券化法律規(guī)制現(xiàn)狀分析及改革建議

柴瑞澤

[摘要]本文選取信貸資產(chǎn)證券化作為研究對象，從介紹基本概念入手，結(jié)合銀監(jiān)會頒布的規(guī)范性文件，分析我國信貸資產(chǎn)證券化市場的監(jiān)管現(xiàn)狀，結(jié)合美國高度發(fā)達(dá)的信貸資產(chǎn)證券化市場的經(jīng)驗與教訓(xùn)。

[關(guān)鍵詞]信貸資產(chǎn)；證券化；法律規(guī)制；改革

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.25.087

1 基本概念

1.1 信貸資產(chǎn)證券化及其流程

所謂信貸資產(chǎn)證券化，概言之，就是貸款人將手中持有的擬進(jìn)行證券化的信用貸款（例如住房貸款或者汽車貸款）與其他貸款隔離開來組成資產(chǎn)池，出售給第三方特殊目的機(jī)構(gòu)SPV，再由SPV對其進(jìn)行信用評級和信用增級，然后出售給證券承銷商，最終在二級市場上出售給投資者。貸款人就是信貸資產(chǎn)證券化的發(fā)起人，在實踐中也是貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)SPV起到的是風(fēng)險隔離的作用，將信貸資產(chǎn)的風(fēng)險與發(fā)起人信用完全隔離。在將信貸資產(chǎn)出售給投資者后，將所得收益扣除服務(wù)費(fèi)后返還給發(fā)起人。原始債務(wù)人將本金以及利息支付給SPV，再由SPV支付給投資人。原始債務(wù)人能否按期還本付息是影響投資人收益的最重要的因素。

1.2 我國信貸資產(chǎn)證券化發(fā)展歷程

從2005年12月起對銀行業(yè)信貸資產(chǎn)進(jìn)行證券化試點，到2008年由于美國次貸危機(jī)的影響而暫停了2009-2010年信貸資產(chǎn)證券化的業(yè)務(wù)，2012年出于優(yōu)化銀行資本充足率，活躍經(jīng)濟(jì)流動性的需要，又重啟了信貸資產(chǎn)證券化。這期間信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)經(jīng)歷了興起到低谷到再度興起逐步走向繁榮的過程。下圖是2005-2014年各年發(fā)行信貸資產(chǎn)支持證券總量的趨勢。

2 監(jiān)管現(xiàn)狀以及問題分析

2.1 2005-2012年相關(guān)規(guī)范性文件梳理

2005年是我國信貸資產(chǎn)證券化的起步階段，銀監(jiān)會在此期間出臺的《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》和《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)督管理辦法》起到的主要是規(guī)范市場，引導(dǎo)符合條件的市場主體參與到資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中來，增強(qiáng)金融市場活力的作用。在兩部法規(guī)頒行實施后四年間即2005-2008年，累計發(fā)行資產(chǎn)支持證券達(dá)688.16億元。每年新發(fā)行債券累計增長198%雖然相對于龐大的信用貸款存量市場來說微不足道，但發(fā)展迅速。2008年銀監(jiān)會出臺的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理的通知》背景是2008年的信貸資產(chǎn)證券化規(guī)模較之前有了較大增長。但是隨之而來的次貸危機(jī)使得信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)被監(jiān)管部門叫停，2008年的《通知》沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。2010年出臺的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的通知》主要規(guī)范銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)對外出售信貸資產(chǎn)的行為，實質(zhì)是起到了規(guī)范資產(chǎn)證券化一級市場，為信貸資產(chǎn)證券化重啟做鋪墊的作用。2012年央行，銀監(jiān)會，財政部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)有關(guān)事項的通知》標(biāo)志著信貸資產(chǎn)證券化的正式重啟，《通知》借鑒了美國的《多德佛蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》規(guī)定發(fā)起人持有以本機(jī)構(gòu)出售的信貸資產(chǎn)為標(biāo)的資產(chǎn)支持證券的5%，從源頭上保證基礎(chǔ)資產(chǎn)池中資產(chǎn)的質(zhì)量；同時采用兩家評級機(jī)構(gòu)的雙評級模式，力求提高評級結(jié)果的可信度。

2.2 對發(fā)起人的監(jiān)管

（1）對發(fā)起人資質(zhì)的要求。2005年的《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》對發(fā)起人的規(guī)定中意義最為重大的就是明確了發(fā)起人必須是銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，這是對發(fā)起人資格的限定。由于此時我國信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)剛剛起步，因此并未對發(fā)起人的責(zé)任義務(wù)作出細(xì)化規(guī)定。同年12月1日起實施的《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)督管理辦法》明確了兩點，第一：嚴(yán)格區(qū)分已經(jīng)轉(zhuǎn)移的風(fēng)險和尚未轉(zhuǎn)移的風(fēng)險；對于仍然保留的風(fēng)險應(yīng)按照預(yù)期或有損失計提風(fēng)險資本。第二：要求發(fā)起人向投資人提示，同時也明確了：基礎(chǔ)資產(chǎn)在出表后獨立于發(fā)起人，發(fā)起人對轉(zhuǎn)移后的基礎(chǔ)資產(chǎn)不承擔(dān)責(zé)任。該條規(guī)定實際上是對信貸資產(chǎn)證券化中最核心的概念：破產(chǎn)隔離制度的表述。破產(chǎn)隔離，就是將發(fā)起人的信用與基礎(chǔ)資產(chǎn)的信用完全隔離，只要原始債務(wù)人無違約情況，即使發(fā)起人破產(chǎn)，投資人的利益也能夠得到很好的保護(hù)。

（2）對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的要求。關(guān)于發(fā)起人信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的要求銀監(jiān)會在2005年《監(jiān)督管理辦法》2010年《通知》中做了規(guī)定，主要分為以下幾部分：第一，確定了轉(zhuǎn)讓對象為可以產(chǎn)生預(yù)期現(xiàn)金流的、同質(zhì)的資產(chǎn)，在資產(chǎn)池中的資產(chǎn)組合應(yīng)為同質(zhì)資產(chǎn)。第二，轉(zhuǎn)讓要求，根據(jù)《2010年通知》金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)必須達(dá)到真實出售，主要有以下標(biāo)準(zhǔn)：法律方面，不得安排回購條款，辦理抵押變更登記，重新建議債權(quán)債務(wù)關(guān)系；會計處理方面，將已轉(zhuǎn)移的信貸資產(chǎn)移出資產(chǎn)負(fù)債表，按會計準(zhǔn)則關(guān)于金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定進(jìn)行處理；在資本計提方面，要將該部分信貸資產(chǎn)從加權(quán)風(fēng)險資產(chǎn)中移出，停止計提風(fēng)險資本。

2.3 對信用評級機(jī)構(gòu)的監(jiān)管

信用評級（Credit Rating），又稱資信評級，是一種為社會提供資信信息，或為單位自身提供決策參考的社會中介服務(wù)。在上述銀監(jiān)會以及其他相關(guān)部門發(fā)布的五個規(guī)范信貸資產(chǎn)證券業(yè)務(wù)的規(guī)范性文件中，主要規(guī)定在2012年《中國人民銀行中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會財政部關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知》第四條：其主要內(nèi)容分為三個方面：一是在銀行間債券市場發(fā)行資產(chǎn)支持證券初始評級應(yīng)當(dāng)聘請兩家具有評級資質(zhì)的資信評級機(jī)構(gòu)，進(jìn)行持續(xù)信用評級；二是鼓勵建立投資者付費(fèi)的信用評級模式；三是鼓勵投資者建立內(nèi)部評級機(jī)制，實現(xiàn)自主評級，減少對外部評級的依賴。

該條規(guī)定的目的在于：首先，通過增加評級機(jī)構(gòu)的數(shù)量來提高評級結(jié)果的可信度；其次，探索建立投資者付費(fèi)，而非發(fā)行人或債券承銷商的評級模式由于美國次貸危機(jī)爆發(fā)中，評級機(jī)構(gòu)起到了極大的負(fù)面作用，主要表現(xiàn)即投資銀行或資產(chǎn)支持證券的發(fā)行人為使產(chǎn)品獲得廣大投資者的青睞，出高額的評級費(fèi)請評級機(jī)構(gòu)為其進(jìn)行包裝，而評級機(jī)構(gòu)為獲得高額利潤給予大量的次級債券高評級（AAA以上）。因此監(jiān)管者希望可以有投資者付費(fèi)進(jìn)行信用評級，避免之前在美國市場上評級機(jī)構(gòu)與發(fā)行人，債券承銷人的利益捆綁，從而使評級機(jī)構(gòu)全心全意為投資者服務(wù)，實現(xiàn)對投資者利益的有效保護(hù)。

3 目前存在的問題及改進(jìn)建議

在次貸危機(jī)后，我國及時借鑒了美國旨在保護(hù)投資者權(quán)益的《多德佛蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》中第九章C節(jié)（改進(jìn)信用評級機(jī)構(gòu)監(jiān)管）和D節(jié)（對資產(chǎn)支持證券流程的改進(jìn)）的內(nèi)容，繼而由央行，銀監(jiān)會，財政部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)事項的通知》，一定程度上彌補(bǔ)了之前通過的相關(guān)法律文件的不足。但是其中仍然存在一些問題。主要有：第一，對信用評級的規(guī)定仍然不夠充分，已出臺的規(guī)定主要內(nèi)容未得到有效落實。在新的文件中，參與評級機(jī)構(gòu)由之前的一家增加為兩家，從理論上講有可能會使可信度增加，但在實際情況下很難產(chǎn)生實質(zhì)性效果；第二，沒有確立對評級機(jī)構(gòu)的約束，由于信用評級機(jī)構(gòu)在金融危機(jī)中扮演了不光彩的角色。因此在《多德法案》中對評級機(jī)構(gòu)的責(zé)任義務(wù)做了詳盡的規(guī)定：第三，關(guān)于強(qiáng)制發(fā)起人購人次級資產(chǎn)支持證券5%的規(guī)定，看似實現(xiàn)了發(fā)起人與投資人的利益捆綁，就好比強(qiáng)迫生產(chǎn)三聚氰胺牛奶商在出售牛奶之前要讓自己的兒子喝牛奶，但是這種做法存在三個問題：一是如果牛奶在奶農(nóng)出售給奶商的環(huán)節(jié)就出了問題，這種方法是無法檢測出來的。二是很難保證這種規(guī)定不會使發(fā)起人在一開始階段就提高定價，反而損害了投資者的利益。三是我國信貸資產(chǎn)證券化市場處在初級階段，在這種情況下，既要保證信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的高增長，又要保證基礎(chǔ)資產(chǎn)的高質(zhì)量恐難兩全。

4 結(jié)束語

從目前我國信貸資產(chǎn)證券化市場的發(fā)展來看，2014年新增信貸資產(chǎn)支持證券發(fā)行數(shù)量已經(jīng)超過了2005-2013年的總和，可謂是金融領(lǐng)域的朝陽產(chǎn)業(yè)。在監(jiān)管方面，也由原來的各部門單一監(jiān)管向協(xié)同監(jiān)管轉(zhuǎn)變。如果能在引導(dǎo)鼓勵支持資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)發(fā)展的同時，吸取美國次貸危機(jī)的教訓(xùn)，借鑒國外先進(jìn)的改革成果。就能少走彎路。促進(jìn)信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)更健康地發(fā)展，使我國的金融市場充滿活力。