論WTO體制下國際投資中的國民待遇原則

劉騰

摘 要：作為WTO非歧視原則之一，國民待遇原則在維系市場競爭機(jī)會(huì)均等、消除貿(mào)易壁壘和促進(jìn)跨國投資等方面發(fā)揮著重要作用，其內(nèi)涵豐富、由來已久。我國在2001年加入世貿(mào)組織后，也正式承認(rèn)和遵守國民待遇原則，由此，對(duì)外國投資如何實(shí)施國民待遇原則這一重大法律問題日漸顯現(xiàn)，我國在外交、立法、司法和經(jīng)濟(jì)政策等各個(gè)領(lǐng)域面臨著前所未有的全新挑戰(zhàn)。中國加入WTO協(xié)議時(shí)對(duì)國民待遇相關(guān)內(nèi)容作出承諾，這些承諾又將構(gòu)成中國在國際投資領(lǐng)域的國內(nèi)立法相關(guān)改革的重要內(nèi)容。

關(guān)鍵詞：WTO；國際投資；國民待遇原則；法律

作為現(xiàn)代多邊貿(mào)易體系的一項(xiàng)基本原則，WTO國民待遇原則在長期的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來中逐步形成，進(jìn)而發(fā)展為各國的一項(xiàng)法律制度。它是國際上關(guān)于外國人的法律地位以及待遇的主要制度，其基本內(nèi)涵，即是指在民事權(quán)利方面一個(gè)國家給予在其國境內(nèi)的外國公民和企業(yè)與其國內(nèi)公民、企業(yè)同等待遇，而非政治方面的待遇。

盡管國民待遇原則是國際法中的一項(xiàng)普遍原則，卻受制于世界各經(jīng)濟(jì)體和利益集團(tuán)之間復(fù)雜的關(guān)系，在它的適用問題上，國際社會(huì)產(chǎn)生了相當(dāng)大的分歧。直到1994年，WTO烏拉圭回合談判終于達(dá)成兩項(xiàng)具有里程碑意義的重要協(xié)議，即《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》（TRIMs）和《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》（GATS），國民待遇原則首次以國際多邊條約的形式在國際投資領(lǐng)域得以適用。

一、國民待遇原則的概念

從世界主要國家的外資立法和關(guān)于投資的國際條約的相關(guān)規(guī)定來看，主流觀點(diǎn)對(duì)國民待遇的定義大致分為兩種。一是指東道國給予外國投資的待遇，應(yīng)與該國給予本國投資的待遇相同。二是指東道國給予外國投資的待遇不應(yīng)當(dāng)比該國給予本國投資的待遇更低。這兩種定義相輔相成，互為補(bǔ)充，既有區(qū)別，又有聯(lián)系。

（一）國民待遇的第一種定義

“國民待遇”的起源來自于國際法中有關(guān)外國公民待遇的標(biāo)準(zhǔn)之一，這一概念可以追溯到18世紀(jì)末一些較發(fā)達(dá)的西歐市場經(jīng)濟(jì)國家。作為當(dāng)時(shí)國內(nèi)法中外國自然人待遇標(biāo)準(zhǔn)的一種①，它最先出現(xiàn)在這些國家的憲法和民法當(dāng)中。如意大利在其民法典中明文規(guī)定，除另有法律特別規(guī)定外，如果一國給予本國公民對(duì)等待遇，意大利法律賦予該外國的公民以同等的民事權(quán)利。而近代第一部以資本主義經(jīng)濟(jì)制度為基礎(chǔ)的民法典——法國1804年民法典中同樣闡明了若一外國公民的所屬國已與法國訂立有關(guān)條約，則該外國公民在法國依照該條約享有與法國人相同的民事權(quán)利”。通過上述規(guī)定，我們不難發(fā)現(xiàn)，所謂國民待遇并非是給予外國公民與本國國民絕對(duì)同等的待遇，在特殊領(lǐng)域或特別情況下，這種待遇是受到來自本國法律的一定限制的。

在經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程中，各國之間的貿(mào)易往來和跨國投資不斷密切，國民待遇逐漸發(fā)展到適用于國際貿(mào)易領(lǐng)域，進(jìn)而入主國際投資領(lǐng)域。國民待遇在國際投資領(lǐng)域的實(shí)施，使得外國人可以和本國人在同等的經(jīng)濟(jì)政策下競爭獲取利益。因此，跨國公司在進(jìn)行域外投資時(shí)的主要目標(biāo)即獲取東道國的國民待遇，但也時(shí)常會(huì)遭遇東道國，特別是發(fā)展中東道國的反對(duì)。

（二）國民待遇的第二種定義

這種定義廣泛為近年來的國際投資協(xié)定所采?、?，如1988年中國和日本之間的雙邊投資協(xié)定、1994年《北美自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定》等。該定義同樣也是世界貿(mào)易組織對(duì)“國民待遇”所采取的定義，即國民待遇所體現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)是內(nèi)外國投資者之間的一種平等性，它從字面含義上要求一國給予外國投資的待遇等同于該國政府給予其本國投資的待遇，然而縱觀各國法律文件，“國民待遇”更多地被定義為“給予外國投資的待遇不低于給予本國投資的待遇”。這種定義下的國民待遇，不僅滿足了來自發(fā)達(dá)國家主張保護(hù)其對(duì)外投資的訴求，而且能夠同時(shí)兼顧發(fā)展中國家對(duì)外國投資的優(yōu)惠或限制政策，因此，國際社會(huì)上廣泛認(rèn)同以這種內(nèi)涵來定義國民待遇。

二、WTO框架中與貿(mào)易有關(guān)的投資措施領(lǐng)域中的國民待遇原則

世界貿(mào)易組織的框架主要在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識(shí)產(chǎn)權(quán)三個(gè)主要方面對(duì)成員國的國民待遇原則作出了明確規(guī)定，除上述之外，世貿(mào)組織的規(guī)范同樣對(duì)投資領(lǐng)域的國民待遇原則有所涉及。迄今為止，在國際投資領(lǐng)域，世界各國所達(dá)成的惟一一個(gè)全球性的多邊具體規(guī)范即《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》（TRIMs），該協(xié)定是世界貿(mào)易組織法律框架的重要組成部分，也是1986-1994年歷時(shí)七年半的烏拉圭回合談判所達(dá)成的協(xié)定之一。

WTO體制中的《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》（以下簡稱“TRIMs協(xié)議”）對(duì)國民待遇原則做出了明確強(qiáng)制性的規(guī)定：違反1994年《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》第3條有關(guān)國內(nèi)稅與國內(nèi)規(guī)章的國民待遇共計(jì)10款，或第11條有關(guān)數(shù)量限制的一般取消共計(jì)2款的一切與貿(mào)易有關(guān)的投資措施，都不應(yīng)當(dāng)為任一成員方所使用。其內(nèi)涵可從以下幾個(gè)方面來理解：首先，各成員國對(duì)外資準(zhǔn)入經(jīng)營管理領(lǐng)域的立法，應(yīng)符合1994年《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》中第3條和第11條有關(guān)國民待遇和數(shù)量限制的強(qiáng)制性規(guī)定；同時(shí)，也明確指出了該原則的適用范圍，即僅對(duì)于貨物貿(mào)易領(lǐng)域的投資適用。TRIMs協(xié)議的核心條款也正是本項(xiàng)規(guī)定。

TRIMs協(xié)議并沒有給“與貿(mào)易有關(guān)的投資措施”下一個(gè)明確的定義，附件1解釋性清單中對(duì)此采取的具體列舉的方式，以彌補(bǔ)這一缺憾。TRIMs協(xié)議第2條第2款規(guī)定：“與1994關(guān)貿(mào)總協(xié)定第3條第4款所規(guī)定的國際待遇義務(wù)以及關(guān)貿(mào)總協(xié)定第11條第1款規(guī)定的普遍取消數(shù)量限制的義務(wù)不相符的投資措施，清單列在本協(xié)議的附件中?！?/p>

在經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程中，貿(mào)易和投資一直相互關(guān)聯(lián)，彼此促進(jìn)，因而在國際投資規(guī)范領(lǐng)域，《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，未來很長一段時(shí)間內(nèi)世界各國的外國投資和對(duì)外貿(mào)易領(lǐng)域的立法活動(dòng)將參照這一體例進(jìn)行。

TRIMs協(xié)議將國民待遇制度引入了國際投資領(lǐng)域，較好的平衡了各方面的利益，這正是其最成功之處。同時(shí)，它對(duì)發(fā)展中國家的靈活措施和過渡期的規(guī)定，取消了限制與扭曲貿(mào)易的若干不合理規(guī)定，體現(xiàn)了對(duì)發(fā)展中國家的尊重，也為解決跨國投資爭端提供了依據(jù)。它以動(dòng)態(tài)的視野，把國民待遇原則作為一個(gè)不斷發(fā)展的原則來對(duì)待，而非孤立片面地看待，這和國民待遇原則的本質(zhì)含義是一致的，更加有效地促進(jìn)了國際投資的自由化和國際化。

盡管如此，TRIMs協(xié)議仍然存在著一些不足，作為發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家激烈的利益沖突中互相妥協(xié)退讓的產(chǎn)物，協(xié)議的不徹底性也很明顯。主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

（1）協(xié)議中國民待遇例外規(guī)則的范疇非常廣，例如，為包括但不僅限于發(fā)達(dá)國家在內(nèi)的各成員方，分別規(guī)定了二至七年不等的過渡期，在此期間內(nèi)，該國可取消相應(yīng)的與跨國投資有關(guān)的措施；（2）協(xié)議調(diào)整的范圍僅限于與貨物貿(mào)易有關(guān)的投資措施，而對(duì)服務(wù)貿(mào)易行業(yè)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的投資的規(guī)范仍是一片空白，這一立法空缺讓目前跨國投資市場依舊混亂，存在較多漏洞可鉆；（3）TRIMs協(xié)議的國民待遇制度未對(duì)外國投資者的行為做出明確的規(guī)制，相較之下反而是對(duì)東道國的立法行為的進(jìn)行了更加嚴(yán)苛的限制。在司法實(shí)踐中，一些實(shí)力相當(dāng)?shù)耐鈬顿Y企業(yè)會(huì)充分利用TRIMs協(xié)議在此方面的不足，限制甚至損害國力相對(duì)弱小的發(fā)展中國家的利益，使得TRIMs協(xié)議所產(chǎn)生的實(shí)際作用與其訂立初衷南轅北轍。

三、國民待遇原則在國際投資領(lǐng)域適用的建議

我國的現(xiàn)行立法中的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》（合稱“三資企業(yè)法”）構(gòu)成了現(xiàn)有的外國投資管理法律體系。理論界呼吁改革的焦點(diǎn)主要集中在目前外商投資在我國獲得的眾多優(yōu)惠政策。③

我國現(xiàn)階段社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制下的外國投資的國民待遇，主要體現(xiàn)在宏觀調(diào)控管理、民商事權(quán)利的取得行使與保護(hù)、以及司法行政救濟(jì)三方面。迎著我國加入世界貿(mào)易組織的浪潮，在外資的宏觀調(diào)控管理方面，歧視待遇將會(huì)隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷構(gòu)建和完善，變得越來越少；先前為招商引資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)，在外資準(zhǔn)入和經(jīng)營方面的給予優(yōu)惠，則會(huì)隨著我國國力的增強(qiáng)、生產(chǎn)技術(shù)的進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)總量的發(fā)展壯大，不斷減少甚至取消。

而對(duì)于有關(guān)民商事權(quán)利和司法行政救濟(jì)兩個(gè)方面的問題，我國已經(jīng)給予外國投資企業(yè)以較為全面的保護(hù)，實(shí)現(xiàn)了對(duì)外國投資的國民待遇，這一點(diǎn)在以我國《民法通則》《民事訴訟法》《行政訴訟法》《合同法》等為代表的一系列法律規(guī)范文件中能夠充分體現(xiàn)。

理論界當(dāng)下更著眼于《中華人民共和國外國投資法》的立法進(jìn)程。根據(jù)該法的征求意見稿，外商投資準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單的管理方式將全面替代我國現(xiàn)行的逐案審批體制，同時(shí)建立“有限許可加全面報(bào)告”的準(zhǔn)入管理制度。即外國投資者在負(fù)面清單內(nèi)投資，需申請(qǐng)外資準(zhǔn)入許可；同時(shí)，外國投資者在中國境內(nèi)投資，不管是否屬于負(fù)面清單，均需履行報(bào)告義務(wù)。此法一旦通過，將實(shí)現(xiàn)外資三法合一，外商逐案審批管理模式將結(jié)束，進(jìn)入“有限許可加全面報(bào)告”外資準(zhǔn)入新時(shí)代。

四、結(jié)語

市場經(jīng)濟(jì)作為商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一種較高級(jí)的形態(tài)，平等性依舊是其最基本的特征之一。④實(shí)現(xiàn)這種平等是首要前提是有一個(gè)統(tǒng)一規(guī)范且對(duì)待市場中各主體均能一視同仁的市場體系。無論各主體的生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)是公有制、非公有制，或是混合所有制，這些主體在市場上都一律以平等條件對(duì)待，在公平環(huán)境下競爭。同時(shí)，不同位階的稅法的效力也應(yīng)當(dāng)?shù)玫浇y(tǒng)一，以增加在投資稅收領(lǐng)域的法律的透明度。放開對(duì)民營企業(yè)和外資企業(yè)的限制，真正為他們提供一個(gè)機(jī)會(huì)均等、公平競爭的平臺(tái)，才是我國在入世后經(jīng)濟(jì)保持活力不斷涌動(dòng)的關(guān)鍵所在。（作者單位：上海政法學(xué)院）

注解：

① 朱延福：《外資國民待遇論》，北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社2003年版，第10頁。

② 盧炯星：《中國外商投資法問題研究》，北京：法律出版社2001年版，第98頁。

③ 林長遠(yuǎn)：《論外資國民待遇》，中國社會(huì)科學(xué)院2000年優(yōu)秀碩士學(xué)位論文，第7頁。

④ 劉凱湘、任頌：《論我國外資立法中國民待遇原則之確立》，北京社會(huì)科學(xué)，2001年01期。

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