關于我國外資并購法律問題的解讀

作者簡介：李璐（1990-），女，漢族，武漢理工大學文法學院碩士研究生，研究方向：國際法。

摘要：我國經(jīng)濟環(huán)境正在發(fā)生著翻天覆地的變化，尤其是整個國內的法律環(huán)境。而在外資并購領域也不例外，隨著《反壟斷法》的實施以及相關配套法律文件的出臺，都意味著該領域的操作流程更加的規(guī)范化。本文結合最新的立法成果，分析了我國外資并購的法律框架以及相關法律關系的特點。最后再整體的分析外資并購這一行為及其所產(chǎn)生的法律后果。

關鍵詞：外資并購；法律問題；法律規(guī)范；解讀

并購的歷史其實非常的久遠，在國外已經(jīng)存在了一百多年，只是其在我國的發(fā)展時間還比較短。近年來，跨國公司在我國的制造業(yè)、服務業(yè)等領域內開啟了較大規(guī)模的并購業(yè)務，所以對其進行研究是具有很強的現(xiàn)實意義的。不論是理論上還是在現(xiàn)實操作層面都會有深遠的影響。

一、我國外資并購的法律框架分析

我國雖然對外資并購領域的研究起步較晚，但是經(jīng)過十幾年不懈的努力，尤其是最近幾年，外資并購的法律環(huán)境變得越發(fā)的完善，取得了較快的發(fā)展，完全的擺脫了過去并購無法可依的狀態(tài)。不僅如此，還在該領域內確立起了基本的原則，最終，法律規(guī)范性文件和基本原則共同組成了外資并購的法律框架。

（一）我國外資并購的基本原則

外資并購的基本原則的具體含義是指在外資并購領域內進行立法的最原則性的規(guī)定，任何人從事外資并購的活動都應當嚴格的按照該原則進行，基本原則對于活動的開展具有普遍性的指導意義。筆者通過對各外資法律規(guī)范的總結得出基本的原則主要有以下四個。

第一，遵守中國法律原則。當前存在的所有關于外資并購的法律規(guī)定都要求必須要遵守中國的法律。例如在《并購規(guī)定》第三條中明確規(guī)定到，外國的投資者并購境內的企業(yè)都必須要遵守中國的法律。在《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的第四條也作出了類似的規(guī)定。其實之所以出現(xiàn)這一基本原則是具有理論依據(jù)的。從本質上來講，外資并購是具有涉外因素的，不論是在相關并購協(xié)議的簽訂還是市場準入、稅務監(jiān)管等。這些行為都是在中國境內發(fā)生的，和中國的聯(lián)系非常的密切，國際法上有一個歷史久遠的原則，即“場所支配原則”，另外還有現(xiàn)代通行的“最密切原則”都證明了該基本原則存在的正確性。

第二，誠實信用原則。外資并購除了要受到公法的調整外還要受到私法的調整，因此部分私法上的原則便被運用到了外資并購的約束中。就如本節(jié)所講到的誠實信用原則一樣，一直以來，該原則都被廣泛應用于民法領域中。誠實信用原則能夠幫助當事人行使自身權利以及履行義務，還能夠用于解釋和評價法律行為。外資并購活動非常的復雜，在這一過程當中需要簽署較多的協(xié)議、合同，因此，誠實信用原則就顯得越發(fā)的重要。

第三，公平等價有償原則。這一原則是民法的基本原則，公平原則能夠體現(xiàn)合同的正義價值，而等價有償原則則可以使人們獲得與給付相同代價的回報。著名的德國法學家曾經(jīng)指出，遵循這一原則能夠保護當事人的交易秩序和交易安全。在我國，很多外資并購的項目對象都是國有企業(yè)，因此，涉及到了國有資產(chǎn)轉讓問題。從社會學上看，國有資產(chǎn)是屬于全人民共同所有的，所以其轉讓的過程必須要實現(xiàn)公平合理以及等價有償，不然極容易造成國有資產(chǎn)的流失。

第四，符合國家產(chǎn)業(yè)政策原則。該原則主要是指外資并購的目標領域必須是要符合我國外資產(chǎn)業(yè)政策的相關要求的。我國制定實行了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，目錄當中明確的規(guī)定了部分產(chǎn)業(yè)是不允許外國投資者獨資經(jīng)營的，外資不能夠掌握當中全部的股權。必須要有中方的企業(yè)或人員占有一部分的股份。這一原則的制定實施其實在很大程度上保障了我國企業(yè)在本土市場中的戰(zhàn)略性地位。當今世界沒有任何一個國家完全的允許外資進駐任何一個行業(yè)?；旧隙贾贫讼嚓P的產(chǎn)業(yè)指導政策，禁止或者是限制其進入到相關的領域當中。

（二）我國規(guī)范外資并購的主要法律文件

我國外資并購的發(fā)展時間還較短，但是為了能夠更好的適應市場的需求，也出臺了很多規(guī)范約束該行為的法律文件。具體從以下四個方面進行，首先，與外資產(chǎn)業(yè)政策相關的法律文件。而該產(chǎn)業(yè)政策文件又分為兩個類別，一是一般的產(chǎn)業(yè)政策文件，二是某些特殊的地區(qū)或者行業(yè)的產(chǎn)業(yè)文件。例如《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》、《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》或者《外商投資商業(yè)領域管理辦法》等。其次是外資并購國有企業(yè)的法律文件，為了能夠很好約束外資企業(yè)對于國有資產(chǎn)的并購的各環(huán)節(jié)，防止國有資產(chǎn)的流失，國家先后出臺了多部法律文件，例如《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》等。其三是外資并購介入上市公司的法律文件。早在2003年的時候商務部就出臺了相關的通知對外資受讓上市公司非流通股份的進行了規(guī)定。在之后的兩年又出臺了《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》。其四，外資并購的綜合性法律文件，其中《反壟斷法》是具有代表性的法律文件，被譽為“經(jīng)濟憲法”。

二、我國外資并購法律關系的特點

（一）涉外性

外資并購的一方主體是外國的投資者，因此，該法律關系是具有涉外性。我國民法通則規(guī)定，只要民事關系當中的一方或者是雙方為外國人、外國法人以及無國籍人的都屬于涉外民事關系的范疇。外資并購與內資并購之間顯著的區(qū)別就是涉外性，也即因此，雙方之間適用的法律會有所不同，相應的主體之間的權利義務也存在不同。一般而言，內資并購會適用《反壟斷法》、《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等法律規(guī)范，而外資并購則會在此基礎之上再受到其他法律規(guī)范的調整，例如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》等。因此，外商并購的投資者除了需要履行自己作為并購當事人的義務之外還需要遵循國家設置的特殊法律規(guī)范的義務，例如要符合國家的產(chǎn)業(yè)政策，進行申報等。

（二）復雜性

外資并購這一交易活動非常的復雜，涉及到的程序也非常的繁雜，其中較為常見的便是股東股權的轉讓，增資或者增發(fā)股份，處分公司資產(chǎn)等的決議。再者便是股權的并購協(xié)議、資產(chǎn)的并購協(xié)議等。在整個過程中還涉及到資產(chǎn)的評估、工商、稅務手續(xù)等。有些如果違法了國家的反壟斷法，還會涉及到反壟斷的審查。而外資并購最為復雜的地方是其會受到不同部門的法律規(guī)范的調整，會產(chǎn)生不同的法律關系，即商事法律關系、民事法律關系、行政法律關系、勞動法律關系、訴訟法律關系以及經(jīng)濟法律關系等。

三、我國外資并購產(chǎn)業(yè)的行為及其法律后果

（一）外資并購的行為

外資并購當中主要包括兩種行為，即兼并或收購。首先，兼并包括了吸收合并以及新設合并，而收購則是指掌握特定的財產(chǎn)的所有權。當然，兼并與收購是存在本質上的同一性的，即購買行為。當然要體現(xiàn)其具有購買的行為的一般屬性，需要符合以下的條件，行為人具有相應的行為能力。其次，要具有真實的意思表示。最后還沒有違反法律的規(guī)定，沒有損害社會公共利益。

（二）外資并購行為的法律后果

外資并購行為所帶來的最直接的法律后果就是外商投資企業(yè)的設立。這一點被并購規(guī)定的第二條予以明確。不過，實際上根據(jù)外資在該企業(yè)當中所占有的比例的不同，該企業(yè)也會受到不同的對待。具體而言，如果高于百分之二十五則以外商投資進行對待，如果低于了百分之二十五則相反。我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》明確的提出了百分之二十五的分界線，所以我國的立法者以及執(zhí)法者們都將其作為判定的標準。不過從世界各國的立法現(xiàn)狀來看，其在作出類似于上述外資比例的規(guī)定時都是非常明確具體的，不會像我國用“一般不低于”的字眼來進行表述。其實，筆者認為我國之所以這樣規(guī)定的原因主要有兩個。其一，我國針對于外商投資的企業(yè)給與了很多的優(yōu)惠政策，如果我國不對這一最低的準入的門檻進行一定的限制的話，將會出現(xiàn)眾多的外商投資企業(yè)打法律的擦邊球，鉆法律的空子來享受那些優(yōu)惠政策。其二，我國引入外商投資除了希望其資金的注入能夠給國內經(jīng)濟發(fā)展帶來動力，同時也希望國外的先進管理經(jīng)驗能夠帶動國內企業(yè)的管理水平的發(fā)展。如果外商投入的比例相對較低的話，其對于目標企業(yè)的管理自然不會上新，同時先進管理經(jīng)驗以及技術的引入就不太可能實現(xiàn)。

結束語

外資并購的過程總存在復雜的、多樣的法律關系，要對其進行合理有效的規(guī)范，除了要制定專項的并購法律外，還需要完善相關配套的法律規(guī)范，還需要受到基本原則的只因規(guī)范。近年來，我國對于外資并購的重視力度不斷的加強，相關的法律約束框架也正在逐漸的建立。只要我國的立法者們能夠一直立足于實踐，結合我國的國情，積極借鑒他國的立法經(jīng)驗，我國外商并購法律制度必定會更加的完善。（作者單位：武漢理工大學文法學院）

參考文獻：

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