淺析誘惑偵查的合法性

侯星慧

摘要 誘惑偵查是世界各國立法及司法實(shí)踐普遍認(rèn)可的一種特殊偵查手段。無論是國內(nèi)還是國外,誘惑偵查均充滿爭議,并在爭議中得到充分發(fā)展。在考量國內(nèi)外立法、理論與實(shí)踐的基礎(chǔ)上,我國應(yīng)盡快構(gòu)建完善的誘惑偵查制度。

關(guān)鍵詞 誘惑偵查 合法性 偵查機(jī)關(guān)

中圖分類號:D918文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)11-032-02

一、誘惑偵查概述

當(dāng)前學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對誘惑偵查的稱謂不下于十余種,如:“陷阱”、“誘捕”、“陷害教唆”、“陷阱偵查”、“偵查圈套”、“偵查誘餌”等等。如龍宗智教授認(rèn)為:誘惑偵查是警察設(shè)置圈套,以實(shí)施某種有利可圖為誘餌,暗示或誘使偵查對象暴露其犯罪意圖并實(shí)施犯罪行為,待犯罪行為實(shí)施時(shí)或結(jié)果發(fā)生后,拘捕被誘惑者。吳宏耀認(rèn)為:誘惑偵查指國家偵查人員或者受雇于國家追訴機(jī)關(guān)的人員特意設(shè)計(jì)某種誘發(fā)犯罪的情境或?yàn)閷?shí)施犯罪提供條件或集會,鼓動、誘使他人實(shí)施犯罪并進(jìn)而偵破案件、拘捕犯罪人的偵查手段。但是,我認(rèn)為誘惑偵查的概念可以表述為:誘惑偵查指國家機(jī)關(guān)偵查人員采取一定的誘導(dǎo)性策略,暗示或誘使偵查對象實(shí)施某種犯罪,并在犯罪實(shí)施時(shí)或結(jié)果發(fā)生后拘捕犯罪人的一種偵查取證方法,這樣可以避免狹義的方式所帶來的先入為主的印象。

誘惑偵查的特征表現(xiàn)為:1、主動性,即誘惑偵查與犯罪的時(shí)間關(guān)系一般是誘惑在前,犯罪在后,其中有的是行為人本無犯罪意圖,由于誘惑偵查而產(chǎn)生犯罪決意,進(jìn)而實(shí)施犯罪;有的是行為人本有犯罪意圖,由于誘惑偵查而使其犯罪意圖轉(zhuǎn)化為犯罪行為;也有的是本有犯罪行為,由于誘惑偵查而繼續(xù)犯罪。無論是哪種情形,其基本的公式是:誘惑→犯罪→暴露→緝獲。2、關(guān)聯(lián)性,誘惑偵查與犯罪具有緊密的聯(lián)系,這種聯(lián)系主要有兩種情形:一種是行為人本無犯罪意圖,由于偵查人員的誘惑而產(chǎn)生犯罪決意,進(jìn)而實(shí)施犯罪。另一種是行為人本有犯罪意圖或已實(shí)施過犯罪,而由于偵查人員提供犯罪環(huán)境或犯罪條件方面的誘惑,促使行為人實(shí)施犯罪。3、順向性與直接性,誘惑偵查的犯罪事實(shí)使得偵查人能夠像被動偵查案件中的證人那樣,順向而直接地認(rèn)識犯罪及過程(但對誘惑前就已經(jīng)存在的犯罪事實(shí)而言則例外)。4、欺騙性,即其在誘惑偵查中表現(xiàn)為偵查機(jī)關(guān)使用詐術(shù),偵查人員掩飾真實(shí)身份和實(shí)施誘惑行為的真實(shí)目的,以假面目示人為達(dá)到目的而利用對方的某種欲望,對犯罪行為的某種程度的參與性等等。5、誘導(dǎo)性這是誘惑偵查這一偵查方法最為本質(zhì)的特點(diǎn)。因?yàn)闊o論是哪種類型的誘惑偵查,都至少在表面上符合、迎合了對象的某種利益需要,會對對象的犯罪決意施加一定的積極影響,產(chǎn)生某種正向的推動作用,從而加強(qiáng)本來犯意,甚或誘發(fā)犯意,導(dǎo)致犯罪。

二、誘惑偵查的比較研究

各國對誘惑偵查形成了不同的理論學(xué)說:在美國刑事訴訟中,以法律形式對陷阱偵查的實(shí)施原則和條件進(jìn)行了限制,比如:盡可能避免設(shè)置“陷阱”,實(shí)施秘密偵查行為必須有合理根據(jù);嫌疑人必須明知行為的違法性;須經(jīng)許可機(jī)關(guān)審查或書面批準(zhǔn)等。德國刑訟法規(guī)定的較為詳細(xì):必須有“足夠的事實(shí)依據(jù)”;只限于毒品、武器交易、偽造貨幣或有價(jià)證券、有關(guān)國家安全方面的犯罪,或者是職業(yè)性、持續(xù)性的犯罪,或有組織實(shí)施的重大犯罪;限于采用其他方式偵查成效渺茫或者十分困難的情形,必須分別經(jīng)過檢察院或法官的書面批準(zhǔn),緊急情況下,警察機(jī)關(guān)可以先派遣再提請批準(zhǔn),若在3日內(nèi)未獲批準(zhǔn),必須取消派遣。日本則是通過判例承認(rèn)了誘惑偵查,并將其區(qū)分為犯意誘發(fā)型誘捕偵查和機(jī)會提供型誘惑偵查。意大利則把起稱之為“引逗”。

各個(gè)國家以及相關(guān)地區(qū)誘惑偵查的法理、制度與實(shí)務(wù)都經(jīng)歷了各自不同的發(fā)展歷程,但其發(fā)展趨勢卻呈現(xiàn)出一些共同特點(diǎn)。首先,對誘惑偵查的態(tài)度普遍經(jīng)歷了由放任到規(guī)制的歷程,最終走上了法制化的道路;其次,在順應(yīng)人權(quán)保障大趨勢的前提下,對于犯罪控制表現(xiàn)出格外關(guān)注;再次,強(qiáng)調(diào)誘惑偵查應(yīng)當(dāng)基于一定的事實(shí)根據(jù),反對無端啟動;最后,強(qiáng)調(diào)誘惑偵查應(yīng)掌握適當(dāng)限度,反對誘人犯罪。

各國在規(guī)制誘惑偵查方面的這一些一致的做法和觀念,體現(xiàn)了人類法制文明的積極成果,對于我國確立誘惑偵查的基本理念、建構(gòu)誘惑偵查的法制制度不無啟示與意義。

三、我國誘惑偵查法制化

(一)我國誘惑偵查實(shí)踐中存在的問題

從我國偵查實(shí)踐來看,誘惑偵查手段運(yùn)用得相當(dāng)廣泛,在打擊犯罪方面發(fā)揮了獨(dú)特的功效。但其由于于法無據(jù),整體上處于“失范”的狀態(tài)。誘惑偵查的適用案件范圍掌握比較隨意,缺乏合理限制;誘惑偵查的適用缺乏有效的監(jiān)督制約,不利于被告人權(quán)利保護(hù);誘惑偵查的合法性界限的界定,做法不盡一致;對明顯不當(dāng)?shù)恼T惑偵查,缺乏權(quán)利救濟(jì)措施。

(二)我國誘惑偵查的立法現(xiàn)狀

從我國現(xiàn)行法律規(guī)范方面看,關(guān)于誘惑偵查的規(guī)定仍然是一片空白.由于立法滯后,究竟如何把握這一偵查手段,實(shí)務(wù)部門倍感困惑,產(chǎn)生了對誘惑偵查進(jìn)行規(guī)制的愿望,并進(jìn)行了一些有益的探索。目前有:云南省公安廳于1995年出臺的《關(guān)于偵查預(yù)備販毒案件暫行規(guī)定》及四川省法院、省檢察院、省公安廳于2001年聯(lián)合制定的《關(guān)于販毒品案件有關(guān)犯罪預(yù)備問題的意見》。

上述兩省的探索具有一定的積極意義。但是,誘惑偵查直接關(guān)系到偵查行為的妥當(dāng)性,直接關(guān)系到被告人的罪與刑,僅以地方實(shí)務(wù)部門的文件進(jìn)行規(guī)定,其權(quán)威性、正當(dāng)性都是值得考慮的。其仍需通過誘惑偵查立法的完善來實(shí)現(xiàn)。

(三)我國誘惑偵查制度的建構(gòu)

1.誘惑偵查的適用主體

誘惑偵查的主體應(yīng)限定為偵查人員及為偵查犯罪而與其合作的暫時(shí)行使偵查職能的人員,包括策反的同案犯,有犯罪前科的非同案犯和愿意協(xié)助警察破案的普通公民。但其他人員必須在偵查機(jī)關(guān)或偵查人員的主持及指揮下參與誘惑偵查,以避免私人實(shí)施誘惑他人犯罪的行為而構(gòu)成教唆。

2.誘惑偵查的適用范圍

由于誘惑偵查存在一定的風(fēng)險(xiǎn),因而用普通偵查措施能夠查明的犯罪,就不能使用誘惑偵查,只有使用普通偵查措施難以見效時(shí),必須使用誘惑偵查的案件,才使用誘惑偵查。即:無明顯被害人的案件;有組織的犯罪;在發(fā)案時(shí)間和地點(diǎn)上有較強(qiáng)規(guī)律性的系列犯罪。

3.誘惑偵查的適用對象

適用對象包括有充分的事實(shí)和合理的跡象表明某人具有將要實(shí)施或已經(jīng)實(shí)施犯罪的嫌疑;尚無確定對象的案件,對某一階段某一地區(qū)連續(xù)發(fā)生的某些嚴(yán)重犯罪案件使用常規(guī)偵查手段無法偵破時(shí),對未知犯罪嫌疑人適用;對未成年人嚴(yán)禁知用誘惑偵查。

4.誘惑偵查行為方式的限制

誘惑行為方式應(yīng)當(dāng)是溫和的、妥當(dāng)?shù)摹⒔惯^度誘惑,可以通過對偵查人員進(jìn)行法德教育,建立過度誘惑者法律責(zé)任制度,允許被告人提起抗辯等方面來保障。

5.誘惑偵查的批準(zhǔn)程序

針對非特定對象的誘惑偵查由縣以上偵查機(jī)關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn),針對特定對象的誘惑偵查由檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。當(dāng)確定進(jìn)行誘惑偵查時(shí),必須由案件承辦人提出書面申請,說明必須使用誘惑偵查的理由,并附有必要的證明其犯意的證據(jù),經(jīng)偵查機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn),方可進(jìn)行。并寫明合理期限,到期時(shí),如果誘惑偵查事由仍存在則可以申請延長。在緊急情況下,可以先行誘惑偵查,再申請批準(zhǔn),如果未批準(zhǔn)則停止適用,批準(zhǔn)后則繼續(xù)適用。

6.違法誘惑偵查的法律后果

從各國立法和實(shí)務(wù)來看,對于違法性地誘惑偵查主要有三種程序性制裁措施,即:排除非法取得的證據(jù);終止訴訟;在定罪量刑方面進(jìn)行救濟(jì)。我們應(yīng)該在結(jié)合我國法律文化傳統(tǒng)和訴訟制度的基礎(chǔ)上,建立程序性制裁機(jī)制。檢察機(jī)關(guān)是法律的監(jiān)督機(jī)關(guān),負(fù)有監(jiān)督偵查活動是否合法的職責(zé),應(yīng)當(dāng)將誘惑偵查列入監(jiān)督范圍。違法誘惑偵查的法律后果包括:被誘惑者的法律責(zé)任以及違法誘惑偵查證據(jù)的可采性問題。對被誘惑者要依據(jù)罪責(zé)自負(fù)原則,罪刑相當(dāng)原則來認(rèn)定其責(zé)任,對誘惑者要依動機(jī)的不同及具體情況認(rèn)定。而對證據(jù),一般做法應(yīng)是言詞證據(jù)絕對排除,其他證據(jù)則法官依具體情況自由裁量。

參考文獻(xiàn):

[1]楊志剛.誘惑偵查研究.中國法制出版社.2008年版.

[2]龍宗智.理論反對實(shí)踐.法律出版社.2003年版.

[3]吳宏耀.論我國誘餌偵查制度的立法建構(gòu).人民檢察.2001(2).

[4]陳光中,江偉主編. 訴訟法論叢.法律出版社.2003年版.