淺議退休返聘中的返聘單位責(zé)任

淺議退休返聘中的返聘單位責(zé)任

李武俊

廣東尹遠(yuǎn)律師事務(wù)所，廣東廣州510000

摘要：本文簡要分析了退休人員退休返聘在法律上的性質(zhì)及就這類人員在工作中受傷應(yīng)該如何賠償提出自己的觀點。

關(guān)鍵詞：退休返聘；返聘單位；責(zé)任；法律性質(zhì)

中圖分類號：D922.5

一、引言

隨著人們物質(zhì)生活和健康狀況的提高，越來越多的有一技之長的退休人員退休返聘繼續(xù)在原單位發(fā)揮“余熱”，這些退休人員在工作中受到人身傷害的情況也越來越多，而理論上和司法實踐中對退休人員在退休返聘中受傷如何賠償爭議很多，司法機(jī)構(gòu)和勞動行政部門的做法也不一致。

二、退休人員退休返聘在法律上的性質(zhì)及特征

(一)退休人員退休返聘在法律上的性質(zhì)

退休人員退休返聘在法律上屬于民事雇傭關(guān)系，這點在理論和司法實踐中是沒有爭議的。普通的雇傭關(guān)系一般具有如下特征：

1.雇傭關(guān)系的雙方主體具有平等性，不具有隸屬性。在雇傭關(guān)系中，雇員除了按雇主的指示和要求提供勞務(wù)外，不需要遵守雇主的規(guī)章制度、員工守則，也不需要遵守雇主的考勤制度，與雇主不存在管理與被管理的關(guān)系。

2.雇傭關(guān)系具有財產(chǎn)關(guān)系和一定的人身依附關(guān)系。在雇傭關(guān)系中，雇員按雇主的指示和要求出賣勞動力，雇主按約定支付勞動報酬。雇員對雇主有一定的人身依附關(guān)系主要體現(xiàn)在雇員需按雇主的指示和要求提供勞務(wù)，雇員提供勞務(wù)只能由自己提供，一般不由他人代替。

3.雇傭關(guān)系更體現(xiàn)雙方主體意思自治，國家行政干預(yù)較少。在雇傭關(guān)系中，雇員除了在雇主提供的勞動場所提供勞務(wù)外，至于什么時候如何完成雇主要求的勞動任務(wù)，雇員都有較大的自主決定權(quán)，雇員可以根據(jù)自己的實際情況靈活安排。

(二)退休人員退休返聘在法律上的特征

退休人員退休返聘與一般的雇傭關(guān)系不同，屬于特殊的雇傭關(guān)系。在退休人員退休返聘所形成的雇傭關(guān)系中，除了退休返聘人員不是勞動法上的勞動者之外，但其所形成的雇傭關(guān)系更接近勞動關(guān)系，理由如下：

1.退休返聘人員與返聘單位存在人身隸屬關(guān)系。退休人員退休返聘，一般在返聘單位擔(dān)任一定職務(wù)，有明確的分工和任務(wù)，要遵守返聘單位的員工守則、考勤制度等各項規(guī)章制度，與返聘單位形成管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，所以在這種情況下，退休人員與返聘單位存在人身隸屬關(guān)系。

2.退休人員是長期、持續(xù)、穩(wěn)定地在雇主處工作。退休人員由于身體條件好又擁有一技之長，退休后如果繼續(xù)工作，一般都是一年以上甚至幾年，有的長達(dá)十幾年，主要因為這類退休人員一般具有豐富的工作經(jīng)驗，這正是單位所需要的，所以退休人員愿意繼續(xù)工作，返聘單位也希望他們能長期、持續(xù)、穩(wěn)定地在單位工作。

3.退休人員退休返聘，在返聘單位也享受該單位的許多福利待遇，與該單位的員工一起享受獎金、津貼及單位在各種節(jié)日發(fā)放的禮物，退休人在該單位也享受休息休假的權(quán)利，有些退休人員沒有繳納滿社保的，返聘單位也會繼續(xù)給他們繳納社保。退休人員退休返聘所形成的雇傭關(guān)系的上述這些特征，都是一般雇傭關(guān)系不具有的，在工作中，這些退休人員受傷也不能簡單適用雇傭方面的法律法規(guī)進(jìn)行賠償。

三、退休人員在工作中受傷如何處理

退休人員退休返聘繼續(xù)工作時，在工作中受傷如何處理，理論上有爭議，司法實踐中也沒有統(tǒng)一的做法。理論上，大多數(shù)人還是認(rèn)為退休人員退休返聘屬于民事雇傭關(guān)系，其與返聘單位沒有建立勞動關(guān)系，其在工作中受傷不適用《工傷保險條例》，應(yīng)由《合同法》和《侵權(quán)責(zé)任法》進(jìn)行調(diào)整。也有人認(rèn)為這種特殊的雇傭關(guān)系可以適用《工傷保險條例》。

在司法實踐中，退休返聘人員在工作中受傷，除了適用《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》外，對于是否適用《工傷保險條例》，中央的司法機(jī)構(gòu)、勞動社會保障機(jī)構(gòu)及地方司法機(jī)構(gòu)、勞動社會保障機(jī)構(gòu)均有支持、反對及參照適用的做法。

最高人民法院行政審判庭在《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險條例>問題的答復(fù)》(【2007】行他字第6號)原則上同意重慶市高級人民法院第二種處理意見即“根據(jù)《工傷保險條例》第2條、第61條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理”。浙江省高級人民法院民事審判第一庭、浙江省勞動人事爭議仲裁院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答(二)(浙高法民一【2014】7號)第十四條“超過法定退休年齡的勞動者在工作中受事故傷害或者患職業(yè)病，其向聘用單位主張工傷保險待遇的，應(yīng)否支持？答；勞動者超過法定退休年齡，仍接受單位聘用的，其與聘用單位之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，勞動者因公傷亡或者患職業(yè)病而向聘用單位主張工傷保險待遇的，不予支持。但勞動者尚未享受基本養(yǎng)老待遇或者領(lǐng)取退休金，且聘用單位已為其繳納工傷保險費用，其工傷保險待遇應(yīng)予支持”。根據(jù)上述兩個法律文件，最高人民法院和浙江省高級法院均認(rèn)為在聘用

單位為退休人員繳納工傷保險費用時，退休人員因工受傷可以向聘用單位主張工傷保險待遇。上海市人力資源和社會保障局關(guān)于實施《上海市工傷保險實施辦法》若干問題處理意見的通知(滬人社福發(fā)【2014】36號)第四條“從業(yè)人員到達(dá)法定退休年齡未辦理按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險待遇手續(xù)或者不符合按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險待遇條件、繼續(xù)在原用人單位工作期間發(fā)生事故傷害的，申請人可以向單位注冊地的區(qū)縣人社局提出工傷認(rèn)定申請”，該法律文件也認(rèn)為退休返聘人員在未按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的情況下因工受傷，可以申請工傷認(rèn)定，向聘用單位主張工傷保險待遇。

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)(法釋【2010】12號)第七條規(guī)定“用人單位與其招用已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理”。天津市高級人民法院《關(guān)于審理工傷認(rèn)定行政案件若干問題座談會紀(jì)要》(津高法【2005】164號)第九條“對于勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定所確定的勞動關(guān)系主體資格有爭議的，人民法院應(yīng)根據(jù)以下原則審查：……4.職工應(yīng)為符合法律、法規(guī)規(guī)定的勞動者(不含16周歲以下以及依法辦理退休手續(xù)的”。根據(jù)上述兩個文件可以看出，最高人民法院民事審判庭和天津市高級法院認(rèn)為退休返聘人員不是勞動法意義上的勞動者，不適用《工傷保險條例》，退休返聘人員因工受傷應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，主張人身損害賠償。浙江省勞動和社會保障廳《關(guān)于超過法定退休年齡人員在工作中受傷可否受理工傷認(rèn)定的申請的批復(fù)》(浙勞社廳字【2004】246號)規(guī)定“根據(jù)《勞動法》、國發(fā)【1978】104號規(guī)定，用人單位使用的超過法定退休年齡人員，不屬建立勞動關(guān)系的對象。此類人員受傷的，不屬于工傷認(rèn)定受理范圍”。《廣東省工傷保險條例》第六十五條規(guī)定“勞動者達(dá)到法定退休年齡或者已經(jīng)依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，不適用本條例。前款規(guī)定的勞動者受聘到用人單位工作期間，因工作原因受到人身傷害的，可以要求用人單位參照本條例規(guī)定的工傷保險待遇支付有關(guān)費用。雙方對損害賠償存在爭議的，可以依法通過民事訴訟方式解決”。

四、結(jié)語

退休返聘人員在原單位繼續(xù)工作，除其不是勞動法意義上的勞動者之外，其所從事的工作與退休前從事的工作并無不同，其在返聘期間一樣遵守返聘單位的各項規(guī)章制度，與返聘單位存在關(guān)聯(lián)與被管理的關(guān)系，在退休返聘人員未按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險待遇或退休金時，其因工受傷，應(yīng)同意其向返聘單位(雇主)主張工傷保險待遇；如其受傷是第三人造成的，同時也可以向第三者主張人身損害賠償。這樣做更符合社會公平原則，更有利于保護(hù)弱者的合法權(quán)益，更有利于社會的穩(wěn)定。

[參考文獻(xiàn)]

[1]常凱.勞權(quán)論—當(dāng)代中國勞動關(guān)系的法律調(diào)整研究[M].北京：中國勞動社會保障出版社，2004.

[2]鄒良城.退休人員返聘的法律風(fēng)險防范[C].律師文集，2011.