淺議離婚訴訟中原告的撤訴權(quán)

徐 文

上海諾迪律師事務(wù)所，上海 200001

撤訴，是指在人民法院受理案件之后，宣告判決之前，原告要求撤回其起訴的行為。撤訴是民事訴訟中原告的訴訟權(quán)利，是原告對(duì)其訴訟權(quán)利行使處分權(quán)的表現(xiàn)。然而民事訴訟又?jǐn)喾且环街?，每個(gè)訴的提起和撤回，均會(huì)關(guān)涉對(duì)方當(dāng)事人的利益及法院的司法資源，故世界各國(地區(qū))均對(duì)民事訴訟的撤訴進(jìn)行了一些限制，在大陸法系，大多數(shù)國家(地區(qū))都規(guī)定了撤回訴訟在一定條件下須經(jīng)過被告的同意。在德國，根據(jù)《德國民事訴訟法》第269條1款的規(guī)定:原告只能在被告未就本案開始言詞辯論前可以不經(jīng)被告同意而撤回訴訟。在日本，根據(jù)《日本民事訴訟法》第236條第2的規(guī)定:如果被告已經(jīng)提出準(zhǔn)備書狀或在辯論準(zhǔn)備程序中已陳述或開始口頭辯論，則撤訴須經(jīng)過被告的同意。此外，在我國臺(tái)灣地區(qū)也有相類似的規(guī)定。英美法系國家則在要求撤訴一定條件下須經(jīng)被告同意外，更加強(qiáng)調(diào)法院職權(quán)主義對(duì)于原告撤訴行為的干涉。

法院應(yīng)對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴進(jìn)行嚴(yán)格的審查，并在認(rèn)為當(dāng)事人之撤訴申請(qǐng)同時(shí)符合了以下幾個(gè)條件的情況下，才能裁定準(zhǔn)許撤訴:

1.申請(qǐng)人必須是原告、上訴人及其法定代理人。經(jīng)原告特別授權(quán)的訴訟代理人也可以提出撤訴申請(qǐng);有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人也可以提出撤訴中請(qǐng)。

2.撤訴必須是原告自愿?！睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定:民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。這表明，為一項(xiàng)民事行為必須是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示。申請(qǐng)撤訴是原告處分自已實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為，當(dāng)小人申請(qǐng)撤訴，不是因?yàn)閷?duì)方當(dāng)事人或第三人的脅迫、欺詐而做出的意思表示，也不是因?yàn)樯硖幚Ь扯鞒龅臒o奈之舉，更不應(yīng)是法官出于某種考慮而對(duì)當(dāng)事人的要求，而應(yīng)是當(dāng)事人完全發(fā)自內(nèi)心的真實(shí)的意思表示。

3.撤訴必須合法。申請(qǐng)撤訴的時(shí)間必須是在法院受理案件之后，宜告判決之前;申請(qǐng)撤訴在實(shí)體上不得有規(guī)避法律的行為，不排違反現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定和公序良俗原則，如在解除同居關(guān)系案件(有配偶者與他人同居)中，原告申請(qǐng)撤訴的，法院就應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)撤訴，因?yàn)槠湫袨?同居關(guān)系)違反了法律規(guī)定《婚姻法》規(guī)定的一夫一妻制)，同時(shí)也有悖于公序良俗。

4.撤訴必須不損害對(duì)方當(dāng)事人之合法權(quán)益。對(duì)方當(dāng)事人“因應(yīng)訴而取得之消極的確定權(quán)益?！币残枰玫椒傻耐缺Ｗo(hù)，在這種情況下，原告申請(qǐng)撤訴，不僅是對(duì)自已訴訟權(quán)利的處分，還將涉及到對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其權(quán)利的處分。“原告提起訴訟程序啟動(dòng)以后，被告就被動(dòng)地參與了訴訟，并且可能為訴訟付出了一定程度上的精力、財(cái)力，既然被告也認(rèn)真地對(duì)待訴訟，就只允許原告單方面撤訴之后溜走是不公平的?！?/p>

離婚訴訟涉及到身份關(guān)系的認(rèn)定，對(duì)一個(gè)家庭來說關(guān)系到家庭的和諧，對(duì)一個(gè)國家來說，關(guān)系到社會(huì)的穩(wěn)定，因此法律對(duì)婚姻當(dāng)事人原告的撤訴權(quán)的行使專門做了特殊的規(guī)定，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見214條規(guī)定:當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請(qǐng)求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個(gè)月內(nèi)又起訴的，可依照民事訴訟法第一百二十四條第(七)項(xiàng)的規(guī)定不予受理，我國《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十四條(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。以上規(guī)定太過于籠統(tǒng)，寬泛，給了法官在審判活動(dòng)中過多的自由裁量權(quán)，不利于維護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，為了體現(xiàn)法律的公正性及平等訴權(quán)，建議以后民訴法及其相關(guān)司法解釋還是應(yīng)該區(qū)分具體情況作出不同的處理，分一下二種情形，進(jìn)行必要的彌補(bǔ)，才可以更好的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

一、申請(qǐng)撤訴

第一種情況是法院沒有開庭原告就申請(qǐng)撤訴，由于離婚案件起訴至法院，法院正式受理后在沒有開庭前或開庭審理時(shí)原告當(dāng)庭申請(qǐng)撤訴的，法院沒有必要進(jìn)行審查，法院就應(yīng)該允許原告撤訴，這也是尊重原告對(duì)其訴訟權(quán)利的處分由于沒有開庭審理，沒有進(jìn)行實(shí)體性的審查，無法查清原被告彼此的婚姻感情基礎(chǔ)是否破裂，也就無法查明是否符合了離婚的法定條件，因此原告在以后任何時(shí)間內(nèi)都可以有權(quán)提起離婚訴訟，人民法院應(yīng)該按照《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見214條第一款的規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請(qǐng)求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理，沒有必要再給予6個(gè)月的時(shí)間，對(duì)原告的訴訟權(quán)利進(jìn)行限制。

第二種情況是原告起訴離婚，經(jīng)過了開庭審理，甚至經(jīng)過幾次庭審，整個(gè)庭審程序已經(jīng)結(jié)束，通過庭審，綜合原告被告的陳述及其雙方提供的證據(jù)，對(duì)原被告的感情基礎(chǔ)是否破裂，已經(jīng)進(jìn)行實(shí)體審查，也很清楚的了解原被的婚姻是否應(yīng)當(dāng)存續(xù)或解除，如果原告此時(shí)申請(qǐng)撤訴，特別是原被告對(duì)離婚已經(jīng)達(dá)成共識(shí):都一致同意離婚，這時(shí)法院就應(yīng)該運(yùn)用法律賦予的權(quán)力，不應(yīng)該同意原告撤訴，以突出法律的權(quán)威性，特別是在被告不同意撤訴的情況下，對(duì)原告撤訴更應(yīng)該謹(jǐn)慎，應(yīng)該根據(jù)庭審查明的事實(shí)，來審查其撤訴的目的，其撤訴是否出于自愿，撤訴是否損害到了其他人，特別是是否損害到了被告的訴訟權(quán)利。沒有永遠(yuǎn)的夫妻只有永遠(yuǎn)的利益，在訴訟過程中，原告沒有達(dá)到其預(yù)期的目的，就濫用其訴訟權(quán)利，提出撤訴申請(qǐng)，以此采用拖的辦法，以期讓被告作出讓步，達(dá)到多分財(cái)產(chǎn)的目的。原告的撤訴存在一定的惡意。在法律尚未對(duì)惡意訴訟進(jìn)行界定和明確的處罰之前，按照法律理論。對(duì)當(dāng)事人的惡意行為，應(yīng)當(dāng)裁定其相反行為，因此，原告惡意撤訴的，這時(shí)法院要根據(jù)具體情況，不能夠一味的原告只要提出撤訴或法院出于追求結(jié)案的需要或出于由于本案確實(shí)案情復(fù)雜不好判決就允許原告撤訴，如果原被告都同意離婚，只是對(duì)財(cái)產(chǎn)分割達(dá)不成一致意見，都同意離婚說明原被告感情確實(shí)已經(jīng)破裂，其婚姻就沒有存在的必要，法院就該依職權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許撤訴，依據(jù)查明的事實(shí)進(jìn)行依法判決離婚，并對(duì)其財(cái)產(chǎn)一并處理，這樣原被告就可以早日解脫婚姻的枷鎖，盡早去追求屬于他們的幸福的婚姻生活。這樣做才真正是司法為民，也體現(xiàn)了法律的權(quán)威，法律的公平、公正。如果經(jīng)過庭審，原告出于自愿，現(xiàn)在提出離婚后悔，想再經(jīng)過一段時(shí)間緩和夫妻關(guān)系，或經(jīng)法官做工作，被告也不想離婚了，此時(shí)就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許原告撤訴，如果原告再起訴就應(yīng)該遵守法律規(guī)定，在6個(gè)月內(nèi)沒有新情況、新理由再起訴的，法院就應(yīng)該不予受理。

二、按照撤訴處理

第一種情況原告未按期交納訴訟費(fèi)用或原告應(yīng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不交納，或申請(qǐng)緩、減、免未獲人民法院批準(zhǔn)仍不交納訴訟費(fèi)用的，按撤訴處理，法院沒有進(jìn)行實(shí)體的審查，如果原告再起訴就不該有6個(gè)月期限限制，法院就應(yīng)當(dāng)受理原告的離婚起訴。第二種情況是原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或原告未經(jīng)法庭許可中途退庭。這樣的情況是原告主動(dòng)放棄提起訴訟的權(quán)利，如果原告在半年內(nèi)沒有新情況、新理由的就要給予其6個(gè)月期限的限制，以節(jié)約國家的司法資源。綜上，為了維護(hù)司法行為的嚴(yán)肅性、節(jié)約司法資源，不能由一方當(dāng)事人輕易操縱，浪費(fèi)了大量的司法資源。為此，法院也應(yīng)當(dāng)從維護(hù)法律的嚴(yán)肅性、節(jié)約司法資源處罰積極地進(jìn)行干預(yù)，使得未決的糾紛得到最終的解決。

［1］徐力英.淺談民事再審案件中的撤訴權(quán)［J］.法律適用，2000.

［2］鄒鵬舉.離婚訴訟撤訴后六個(gè)月內(nèi)能否重新起訴?［J］.河南科技，2009.

［3］張?jiān)O(shè)華，唐敏，羅躍.離婚案件中原告申請(qǐng)撤訴的兩種新情況的法律適用探討［J］.教學(xué)與科技，2003.