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      煤電企業(yè)合同風(fēng)險防范與控制

      2015-01-27 09:41:32楊慧娟
      企業(yè)導(dǎo)報 2014年24期
      關(guān)鍵詞:防范控制

      楊慧娟

      摘 要:煤電企業(yè)合同作為企業(yè)管理工作的重要組成部分,在訂立、履行及落實跟蹤合同執(zhí)行情況等一系列過程中面臨諸多風(fēng)險。企業(yè)如果不能有效防范與控制合同風(fēng)險,由“多米諾骨牌”效應(yīng)引發(fā)的系統(tǒng)性、塌方式整體經(jīng)營風(fēng)險不可避免??梢?,從公司合同管理實務(wù)的角度探討煤電企業(yè)合同風(fēng)險的防范與控制,很有必要。

      關(guān)鍵詞:煤電企業(yè);合同風(fēng)險;防范;控制

      一、印章管理風(fēng)險的防范與控制

      企業(yè)的公章和合同章具有特定的法律效力。在煤炭企業(yè)合同管理過程中,尤其是在因為合同爭議引起的訴訟或者仲裁中,與煤炭企業(yè)有合同爭議的一方,往往因為持有加蓋煤炭企業(yè)公章或者合同章的合同,盡管煤炭企業(yè)的法定代表人或者授權(quán)人,沒有在合同上面簽字,仍然要求煤炭企業(yè)履行合同甚至承擔(dān)違約責(zé)任。實踐經(jīng)驗表明,這種爭議一旦發(fā)生,煤炭企業(yè)往往面臨“囚徒的困境”:如果按照對方的要求履行合同,自身的利益將蒙受巨大損失;如果不按照對方的要求履行合同,對方提起訴訟或者仲裁后,法院或者仲裁委員會一般都會根據(jù)民法、合同法“雙方對格式合同的理解存在爭議的,應(yīng)該作出對格式合同的提供方不利的解釋”這一原則,判令煤炭企業(yè)履行明顯有利于對方的合同甚至承擔(dān)違約責(zé)任。

      可見,煤電企業(yè)必須加強對企業(yè)公章和合同章的管理。首先要建立健全以“專人管理、專人負責(zé)、用印前須如實請示、用印后須如實登記”為主要內(nèi)容的公章或合同章管理制度;其次,嚴格執(zhí)行合同管理的各項規(guī)章制度,細化量化考核標準,強化執(zhí)行,獎優(yōu)罰劣,提高員工的執(zhí)行力、積極性和自覺性。

      二、委托授權(quán)風(fēng)險的防范與控制

      長期以來,煤電企業(yè)在實施區(qū)域化擴張和推進多元化戰(zhàn)略的過程中,在某些地區(qū)甚至某些行業(yè)設(shè)立了辦事處、代辦處甚至代理商,將一部分加蓋公章的空白介紹信或者合同,提前發(fā)放。這些機構(gòu)甚至個人的經(jīng)營方式,缺乏煤電企業(yè)的分公司和子公司長期形成的程序性和規(guī)范性,在很大程度上帶有委托授權(quán)的性質(zhì),加上辦事處、代辦處甚至代理商出于自身利益優(yōu)先的慣性,在一定程度上給煤電企業(yè)帶來表見代理行為、狹義無權(quán)代理等風(fēng)險。這種風(fēng)險與印章管理風(fēng)險相比較,更具有不確定性、隱蔽性、潛伏性,防范與控制的難度更大。

      因此,在公司治理結(jié)構(gòu)日益規(guī)范化的形勢下,煤電企業(yè)首先要逐步取消辦事處、代辦處甚至代理商的方式,根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實際需要,成立與公司總部同步治理、規(guī)范管理的分支機構(gòu);其次,按照“管而不死、活而不亂”的原則,加強對分支機構(gòu)的規(guī)范和控制,最大限度地消除表見代理行為、狹義無權(quán)代理等行為。

      三、合同簽訂前風(fēng)險的防范與控制

      合同法規(guī)定,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同??梢?,煤電企業(yè)在簽訂合同前,如果對對方當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任等主要條款把關(guān)不嚴,很可能對合同的履行帶來風(fēng)險。具體來說,應(yīng)該注意以下方面:

      首先,審查當事人資格和身份。簽訂合同后是不是能夠真正履行,當事人資格和身份非常關(guān)鍵。承辦人一定要在審查對方營業(yè)執(zhí)照的同時,要求對方承辦人出示本人的身份證、授權(quán)委托書原件、授權(quán)委托書。必要時,煤電企業(yè)應(yīng)該派由企業(yè)高級管理人員+主管負責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法務(wù)人員+財務(wù)人員等的調(diào)查組,去對方所在地進行審查對方的年檢注冊和歷年的獎罰情況、是否存在重大訴訟案件、不動產(chǎn)的抵押擔(dān)保、拖延繳納稅費等情況。如果發(fā)現(xiàn)對方的主體資格、經(jīng)營情況、商業(yè)信譽、財務(wù)風(fēng)險存在問題,盡量不要貿(mào)然行事。其次,審查合同條款是否是雙方真實的意思表示,有無重大誤解和顯失公平的情況,有無違反法律法規(guī)的情況、有無含糊不清和容易引起岐義的地方。如果存在這些問題,將導(dǎo)致合同部分甚至全部無效,給公司的經(jīng)營帶來許多不確定性風(fēng)險,因此應(yīng)該在遵守法律法規(guī)的前提下,重新起草。第三,審查合同關(guān)于違約責(zé)任、爭議解決辦法、訴訟法院或者仲裁機構(gòu)的選擇等條款是否存在不利于本煤電企業(yè)的條款,未雨綢繆,及時刪除。

      四、合同簽訂后風(fēng)險的防范與控制

      首先,《民法通則》第135條規(guī)定:“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定除外”。同時,《合同法》中許多法定權(quán)利的行使都有明確的期限規(guī)定,超過該期限,行使權(quán)隨之喪失了。如《合同法》第54條規(guī)定的行使撤銷權(quán),超過一年則該撤銷權(quán)喪失。因此,煤電企業(yè)應(yīng)當高度重視訴訟時效問題,及時向法院起訴,或向?qū)Ψ街鲝埣磳⒊^訴訟時效期間的民事權(quán)利權(quán)利;如果民事權(quán)利已經(jīng)超過訴訟時效期間,應(yīng)當簽訂繼續(xù)履行協(xié)議或者要求對方以書面的補充協(xié)議方式履行義務(wù)。其次,合同在履行過程中,煤電企業(yè)經(jīng)常面臨對方要求變更、轉(zhuǎn)讓部分或全部權(quán)利義務(wù)的風(fēng)險,必須堅持權(quán)利義務(wù)的變更、轉(zhuǎn)讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補充合同方可有效的原則,由雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件,由雙方蓋章確認后方可生效。

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