淺析醫(yī)療事故技術(shù)鑒定與醫(yī)療損害司法鑒定

作者簡(jiǎn)介：姚遠(yuǎn)洋（1989-），中國政法大學(xué)在職研究生，山東公允律師事務(wù)所。

摘 要：目前我國醫(yī)患矛盾比較突出，傷醫(yī)事件不斷發(fā)生，完善法律制度并引導(dǎo)人們通過法律途徑解決醫(yī)患糾紛，顯得尤為重要?！肚謾?quán)責(zé)任法》的出臺(tái)，使得醫(yī)療糾紛解決的實(shí)體法得到了統(tǒng)一，然而在醫(yī)療糾紛訴訟過程中，醫(yī)療過錯(cuò)技術(shù)鑒定卻存在著醫(yī)療事故技術(shù)鑒定與醫(yī)療損害司法鑒定并存的二元化現(xiàn)象。為減少訴累，規(guī)范醫(yī)療糾紛的法律解決程序，醫(yī)療過錯(cuò)鑒定實(shí)行司法鑒定一元化的趨勢(shì)勢(shì)在必行。

關(guān)鍵詞：醫(yī)療糾紛；醫(yī)療事故技術(shù)鑒定；醫(yī)療損害司法鑒定

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，我國的醫(yī)療衛(wèi)生水平也在不斷提高，人民群眾對(duì)醫(yī)療衛(wèi)生水平的要求也越來越高，隨著人民維權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，醫(yī)患糾紛越來越多，愈演愈烈。在近期召開的首屆中國醫(yī)療法治論壇上，最高人民法院民一庭審判長張進(jìn)先透露，2014年全國發(fā)生醫(yī)療糾紛11.5萬件，較2013年下降8.7%。進(jìn)入訴訟的醫(yī)療事故賠償糾紛案件有1.99萬件，比2007年的1.1萬件增長了81.3%，創(chuàng)歷史最高紀(jì)錄[1]。這充分說明人們?cè)谔幚磲t(yī)療糾紛問題上法律意識(shí)越來越強(qiáng)，逐漸通過訴訟途徑解決醫(yī)療糾紛賠償問題。然而，通過法律途徑解決醫(yī)療糾紛，就需要我國有一套完善的解決醫(yī)療糾紛的法律體系，引導(dǎo)人們正確行使自己的權(quán)利。

隨著依法治國的開展，以及立法體系的不斷成熟，我國醫(yī)療糾紛的法治進(jìn)程有了長足進(jìn)步，但是在局部領(lǐng)域還存在著過渡性、二元化等法律問題。例如，在處理醫(yī)療糾紛的鑒定領(lǐng)域，就存在著以國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和以最高人民法院《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》規(guī)定的醫(yī)療損害司法鑒定的沖突。筆者現(xiàn)淺析一下兩種鑒定模式的優(yōu)勢(shì)、不足以及發(fā)展趨勢(shì)。

一、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定

（一）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的發(fā)展歷史

自1987年6月29日，國務(wù)院頒布了《醫(yī)療事故處理辦法》后，衛(wèi)生部于1988年5月10日發(fā)布了《關(guān)于<醫(yī)療事故處理辦法>若干問題的說明》，我國開始施行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，規(guī)定由有臨床經(jīng)驗(yàn)、有權(quán)威、作風(fēng)正派的主治醫(yī)師、主管護(hù)師以上醫(yī)務(wù)人員和衛(wèi)生行政管理干部組成醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會(huì)進(jìn)行鑒定。

2002年2月20日國務(wù)院頒布《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》后，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定歸醫(yī)學(xué)會(huì)負(fù)責(zé)，鑒定人員由有良好的業(yè)務(wù)素質(zhì)和執(zhí)業(yè)品德的醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)專業(yè)人員組成，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定由省、市兩級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)組織實(shí)施，當(dāng)事人可以選擇規(guī)定級(jí)別的衛(wèi)生行政部門移交、人民法院委托、醫(yī)患雙方共同委托三種途徑中的任何一種向醫(yī)學(xué)會(huì)提起醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。首次鑒定由市級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)組織，醫(yī)患雙方當(dāng)事人任何一方不服首次鑒定結(jié)論，可在收到首次鑒定書之日起15日內(nèi)向當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門或法院提出再次鑒定申請(qǐng)，經(jīng)衛(wèi)生行政部門移交或經(jīng)人民法院委托至省級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行再次鑒定；對(duì)于絕大多數(shù)的情況，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定只有兩級(jí)，只有在必要時(shí)，對(duì)于疑難、復(fù)雜并在全國有重大影響的醫(yī)療事故爭(zhēng)議，省衛(wèi)生廳或高級(jí)人民法院可以商請(qǐng)中華醫(yī)學(xué)會(huì)組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。

（二）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的優(yōu)勢(shì)

首先，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的鑒定人員主要是醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)或者醫(yī)學(xué)教學(xué)、科研機(jī)構(gòu)并擔(dān)任相應(yīng)專業(yè)高級(jí)技術(shù)職務(wù)3年以上的醫(yī)生，其專業(yè)化程度好，學(xué)術(shù)水平高，臨床實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富，對(duì)于復(fù)雜疑難的醫(yī)療技術(shù)問題，具備一定的分析判斷能力。其次，醫(yī)學(xué)會(huì)的辦公經(jīng)費(fèi)主要靠政府財(cái)政撥款，在一定程度上可保持其公益性。最后，在專家?guī)熘须S機(jī)抽取鑒定專家的方法，也可以保持一定的公平性。

（三）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的不足

首先，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定雖然具有一定的公立性，但其是在衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)下的醫(yī)學(xué)會(huì)主持進(jìn)行的頗具行政色彩的鑒定。由于醫(yī)學(xué)會(huì)沒有完全脫離衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)，而醫(yī)院又屬于衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)管理的單位，因此民間一直盛傳“舅舅給外甥做鑒定”的言論，認(rèn)為醫(yī)學(xué)會(huì)會(huì)袒護(hù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)一方。其次，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的鑒定專家大多為職業(yè)醫(yī)生，即便其能給出公正無私的鑒定結(jié)論，如若對(duì)患方不利，患方也很難相信其作為同行給出的鑒定結(jié)論的公平性；另一方面，作為醫(yī)生的鑒定專家，在法律、證據(jù)學(xué)等方面缺少專業(yè)知識(shí)，做出的鑒定結(jié)論缺乏司法規(guī)范性和司法實(shí)用性。再次，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定機(jī)構(gòu)依靠政府撥款，鑒定費(fèi)用低，雖然在一定程度上保證了其公益性，但是由于資金緊張，政府關(guān)注度不夠，致使有些地方的鑒定機(jī)構(gòu)辦公環(huán)境差，鑒定專家補(bǔ)助低，降低了其參與醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的積極性。最后，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定實(shí)行的是集體負(fù)責(zé)制，鑒定專家不在鑒定結(jié)論上簽字，只是加蓋醫(yī)學(xué)會(huì)公章，這樣在一定程度降低了其公信力。

二、醫(yī)療損害司法鑒定

（一）醫(yī)療損害司法鑒定的發(fā)展歷史

2005年10月1日，第十屆全國人大常委會(huì)審議通過了《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，此后，大量司法鑒定機(jī)構(gòu)如雨后春筍般冒出?！敖刂?013年底，全國經(jīng)省級(jí)司法行政機(jī)關(guān)審核登記的司法鑒定機(jī)構(gòu)共4876家，從事法醫(yī)臨床鑒定的司法鑒定機(jī)構(gòu)最多，有2951家。依托衛(wèi)生部門設(shè)立的1613家，依托教育部門設(shè)立的160家，依托科研部門的153家，企業(yè)設(shè)立的2087家，社會(huì)團(tuán)體設(shè)立的187家，其他組織設(shè)立的676家，分別占機(jī)構(gòu)總數(shù)的33.1%、3.3%、3.1%、42.8%、3.8%、13.9%。依托衛(wèi)生、教育、科研部門設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)占總數(shù)的39.5%。依托企業(yè)設(shè)立的主要是司法會(huì)計(jì)、建設(shè)工程類鑒定機(jī)構(gòu)等。截止2013年底，經(jīng)各省級(jí)司法行政機(jī)關(guān)審核登記的司法鑒定人共計(jì)55206人，比上年增長1.8%。”[2]

醫(yī)療損害司法鑒定的鑒定主體主要有法醫(yī)和專業(yè)的司法鑒定機(jī)構(gòu)，它們大多是在案件審理過程中參與鑒定，可以由當(dāng)事人自己委托也可以由人民法院委托。

（二）醫(yī)療損害司法鑒定的優(yōu)勢(shì)

第一，醫(yī)療損害司法鑒定從形式到內(nèi)容較醫(yī)療事故技術(shù)鑒定更適合司法工作需要。司法鑒定它沒有上下級(jí)關(guān)系，相對(duì)來說更為獨(dú)立。第二，當(dāng)事人選擇更為自由，除了可以選擇本地的司法鑒定機(jī)構(gòu)外，也可以選擇外地的司法鑒定機(jī)構(gòu)，沒有地域、級(jí)別的限制，充分保障了其競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，促進(jìn)其鑒定技術(shù)水平的提高。第三，醫(yī)療損害司法鑒定實(shí)行鑒定人負(fù)責(zé)制，鑒定結(jié)論上鑒定人要簽字，并且要至少兩名鑒定人才具備法律效力，鑒定人除對(duì)鑒定結(jié)論負(fù)責(zé)外，在庭審過程中如當(dāng)事人需要，還需出庭接受質(zhì)證。第四，從鑒定范圍來看，它比醫(yī)療事故技術(shù)鑒定要廣，其特點(diǎn)是只要該行為有導(dǎo)致醫(yī)療損害結(jié)果發(fā)生的可能性，都會(huì)被視為有因果關(guān)系，因此在實(shí)踐中適用更廣。第五，醫(yī)療損害司法鑒定在資金上，不依靠政府撥款，依靠司法鑒定的收入，使其與衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)脫離依賴性，更好地保證了其公立性。

（三）醫(yī)療損害司法鑒定的不足

由于參與醫(yī)療損害司法鑒定的鑒定機(jī)構(gòu)是建立在自負(fù)盈虧的經(jīng)營模式下，各鑒定機(jī)構(gòu)為了提高收益，獲取更多案源，往往降低了其鑒定質(zhì)量，甚至有個(gè)別鑒定人出現(xiàn)收取當(dāng)事人賄賂情況的出現(xiàn)，致使其公信力也出現(xiàn)了問題。因?yàn)楦麒b定機(jī)構(gòu)彼此之間平等，沒有等級(jí)劃分，如若鑒定結(jié)果對(duì)當(dāng)事人一方不利，當(dāng)事人往往申請(qǐng)重新鑒定，多次鑒定，造成訴訟資源的浪費(fèi)，不利于化解訴訟雙方矛盾。在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)下，往往規(guī)模比較大，條件比較好的鑒定機(jī)構(gòu)門庭若市，甚至等待鑒定的當(dāng)事人要排到一年以后，如中國政法大學(xué)司法鑒定中心，而條件較次的鑒定機(jī)構(gòu)則無人問津，造成了資源的浪費(fèi)。

三、二元化鑒定模式存在的弊端

目前兩種鑒定模式并存的現(xiàn)象，給當(dāng)前的醫(yī)療糾紛解決帶來了很多問題。首先，直接延長了醫(yī)療糾紛解決的時(shí)間，由于我國民訴法規(guī)定鑒定期限不計(jì)入審限，而兩種鑒定模式并存，沒有上下位的概念，如果鑒定不屬于醫(yī)療事故，則會(huì)再申請(qǐng)司法鑒定，造成多頭、多次鑒定，重復(fù)鑒定現(xiàn)象的出現(xiàn)，進(jìn)而導(dǎo)致醫(yī)療糾紛的持久戰(zhàn)。其次，多次、重復(fù)鑒定直接增加了當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，尤其作為患方一方，醫(yī)藥費(fèi)已經(jīng)花費(fèi)了這個(gè)家庭大部分的積蓄，現(xiàn)在為了取得有利的鑒定結(jié)果、贏得訴訟，不得不再次花費(fèi)大量金錢投入到司法鑒定上面，且醫(yī)療損害司法鑒定可能要到外地去鑒定，往返勢(shì)必要產(chǎn)生食宿和交通費(fèi)用。因此，為了克服二元化鑒定模式存在的弊端，規(guī)范鑒定模式的呼聲也越來越高。

四、醫(yī)療過錯(cuò)鑒定模式的發(fā)展趨勢(shì)

《侵權(quán)責(zé)任法》2010年頒布實(shí)施后，統(tǒng)一了醫(yī)療損害責(zé)任的概念，具體規(guī)定了幾種醫(yī)療損害的責(zé)任，將醫(yī)療損害救濟(jì)制度化二為一。但是《侵權(quán)責(zé)任法》是實(shí)體法，其并未規(guī)定在鑒定制度上作出規(guī)定。雖然我國目前實(shí)行的還是醫(yī)療事故技術(shù)鑒定與醫(yī)療損害司法鑒定并存的鑒定模式，但筆者認(rèn)為這是法律過渡下的產(chǎn)物，合二為一的趨勢(shì)已出現(xiàn)。目前學(xué)界爭(zhēng)論的觀點(diǎn)主要有醫(yī)療事故技術(shù)鑒定吸收醫(yī)療損害司法鑒定和醫(yī)療損害司法鑒定吸收醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，筆者認(rèn)為可以吸收兩者優(yōu)勢(shì)，制定相關(guān)程序法，建立一種全新的司法鑒定模式。以下是筆者的幾點(diǎn)看法：

第一，新的司法鑒定機(jī)構(gòu)獨(dú)立于衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)。新的司法鑒定機(jī)構(gòu)要保證其公立性，樹立其在人們心中的公信力，就必須獨(dú)立于衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)，給予足夠的獨(dú)立作出鑒定結(jié)論而不受干擾的環(huán)境。但同時(shí)，為保證其規(guī)范發(fā)展，它必須接受衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及人民群眾的監(jiān)督，由新的程序法為其制定完整的鑒定程序規(guī)范，使其在陽光下運(yùn)行。

第二，新的司法鑒定機(jī)構(gòu)運(yùn)行資金應(yīng)來源于政府撥款。為保證醫(yī)療糾紛的公正、公平解決，促進(jìn)程序正義，新的鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)保持一定的公益性，其業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)主要應(yīng)來自財(cái)政撥款，而不是鑒定收入。這樣既能給經(jīng)濟(jì)困難的患方以公平鑒定的機(jī)會(huì)，又能促使更多優(yōu)秀的鑒定人參與司法鑒定，也能夠減少因經(jīng)濟(jì)利益導(dǎo)致鑒定不公的現(xiàn)象。

第三，新的鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)建立相應(yīng)的等級(jí)制度。為避免重復(fù)鑒定并且又能夠給當(dāng)事人一次救濟(jì)機(jī)會(huì)，新的鑒定機(jī)構(gòu)可以借鑒目前的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的等級(jí)制度，建立二級(jí)或三級(jí)鑒定制度，既能保障當(dāng)事人的權(quán)利救濟(jì)，又能減少社會(huì)及訴訟資源的浪費(fèi)。

第四，建立廣泛、嚴(yán)格的鑒定人準(zhǔn)入制度。新的鑒定機(jī)構(gòu)下的鑒定人應(yīng)包含更多行業(yè)人才，因?yàn)榭茖W(xué)具有交叉性，醫(yī)學(xué)里邊含有生物學(xué)，生物學(xué)里又含有物理學(xué)，法學(xué)里包括證據(jù)學(xué)，又與醫(yī)學(xué)交叉衍生出法醫(yī)學(xué)。因此，為保證鑒定結(jié)論的準(zhǔn)確性與適用性，新的鑒定人應(yīng)以醫(yī)學(xué)、法學(xué)為主，其他行業(yè)專家為輔，共同參與鑒定工作的討論與鑒定結(jié)論的制作。為保證鑒定人的水平與規(guī)范性，應(yīng)制定統(tǒng)一的準(zhǔn)入資格考試，考試應(yīng)包含司法鑒定內(nèi)容及其本行業(yè)技術(shù)測(cè)試，保證鑒定人的專業(yè)水平。同時(shí)，建立嚴(yán)格的監(jiān)督規(guī)范，如果鑒定人出現(xiàn)徇私舞弊、收取賄賂、重大過失等有損鑒定結(jié)論公平、公正現(xiàn)象，應(yīng)吊銷其鑒定人資格。

隨著經(jīng)濟(jì)水平的發(fā)展，人們法律意識(shí)的增強(qiáng)，以后的醫(yī)患糾紛將更多的通過法律途徑解決，只有建立起完善的實(shí)體法與程序法保障，將二元化的司法鑒定制度，取長補(bǔ)短、合二為一，確保人們能有明確的法律遵循，才能引導(dǎo)人們規(guī)范、文明的解決醫(yī)患糾紛。

（作者單位：1.中國政法大學(xué)；2.山東公允律師事務(wù)所）

參考文獻(xiàn)：

[1] 北京晨報(bào)網(wǎng)，2015年4月20日http：//bjcb.morningpost.com.cn/html/2015-04/20/content_343007.htm

[2] 李禹，黨凌云，《2013年度全國司法鑒定情況統(tǒng)計(jì)分析》，載《中國司法鑒定》2014年第4期。