淺談越南投資法

趙耀

摘 要：越南作為中國企業(yè)投資的一個(gè)重要的東道國，了解越南的投資環(huán)境和投資法律是中國企業(yè)投資越南市場必須要先完成的功課。本文將針對2015年生效的《投資法》的內(nèi)容的概述、依據(jù)新投資法外商的投資活動規(guī)范，包括投資的形式、投資的手續(xù)方面以及中國企業(yè)在越南投資的風(fēng)險(xiǎn)分析進(jìn)行具體的闡述。

關(guān)鍵詞：對外投資；越南投資風(fēng)險(xiǎn)；越南投資法律

1 越南投資法的發(fā)展歷程

越南自上世紀(jì)八十年代開始進(jìn)行革新開放之后，經(jīng)濟(jì)得到快速發(fā)展，日本《經(jīng)濟(jì)學(xué)人》周刊曾發(fā)表文章將越南與印度尼西亞、南非、土耳其以及阿根廷一起并稱為“展望五國”，認(rèn)為越南是下一代有最有潛力的新興國家的代表。而不斷完善的法律制度，特別是對外商投資方面的法規(guī)和政策，更是越南經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展得有力保障。在1987年，越南實(shí)施全面革新開放的背景下，越南國會頒布《越南外國投資法》，隨后對《外國投資法》進(jìn)行數(shù)次修訂。隨著越南經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，越南政府也頒布及修改多個(gè)與投資相關(guān)的法律，如《企業(yè)法》、《貿(mào)易法》、《土地法》等，但由于大量有關(guān)投資的法律均為單行法律，缺乏體系性，各個(gè)法律之間規(guī)定又缺乏一致性，使得投資者在法律適用的不同而存在差別待遇的現(xiàn)象，對投資環(huán)境起到阻礙作用，在此背景下，越南國會在2005年通過新的《投資法》，摒棄了對國內(nèi)和國外有別的立法模式，以期待提升越南對外資的吸引力和滿足國際條約的要求。然而，2005年《投資法》經(jīng)過九年的實(shí)施，其對不同經(jīng)濟(jì)成分企業(yè)的不合理差別對待、繁瑣的投資注冊手續(xù)以及多個(gè)國家職能部門有對投資活動進(jìn)行管理的權(quán)限但在實(shí)際操作中存在管理職能不明確或者交叉給投資商的造成困惑，對投資活動帶來阻礙等問題也一一呈現(xiàn)出來。

為了更好的解決投資者在投資領(lǐng)域碰到的政策瓶頸，吸引國際大型經(jīng)濟(jì)集團(tuán)、跨國公司對越南的投資，越南需要一個(gè)更為完善合理的投資政策與法律來保障投資者的權(quán)益，同時(shí)也梳理越南政府對外商投資的管理，在這樣的背景下，越南政府十三屆國會第八次會議在2005年《投資法》的修訂基礎(chǔ)上通過了2014年《投資法》，該《投資法》已于2015年7月1日生效。新修訂的投資法在投資法在投資領(lǐng)域明確了負(fù)面清單和有條件投資領(lǐng)域，同時(shí)對投資審批等一系列行政手續(xù)進(jìn)行了改革。

2 2014年《投資法》內(nèi)容簡介

2014 年《投資法》包括七章、七十六個(gè)條款，第一章為總則，共八個(gè)條款。第一章規(guī)定了《投資法》的適用范圍、適用對象、術(shù)語解釋、《投資法》與其他相關(guān)法律以及國際條約的關(guān)系、商業(yè)投資政策、負(fù)面清單與有條件投資領(lǐng)域及其修訂程序。第二章具體規(guī)定了對投資者財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保障、對其開展投資活動的保障、外國投資者向國外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的保障、政府對部分重要投資項(xiàng)目的擔(dān)保、在法律改變時(shí)的投資保障、投資活動爭端的解決。第三章為投資優(yōu)惠政策與投資扶持。第四章為在越南開展投資活動，規(guī)定了投資者能夠采用的投資形式，具體分為：1、投資成立經(jīng)濟(jì)組織；2、合資經(jīng)濟(jì)組織；3、以出資、購買經(jīng)濟(jì)組織的股份、入股出資額的形式進(jìn)行投資；4、按PPP 合同方式； 5、按 BCC 合同方式投資。并且詳細(xì)界定了國會、政府總理、省級人民委員會各自的審批權(quán)限與相應(yīng)的程序。第五章為對外投資，包括對外投資的原則、形式以及資金來源以及對外投資政策的決定程序以及核發(fā)、調(diào)整以及終止對外投資證書效力的程序。第六章為國家對投資活動的管理。具體包括國家對投資活動管理的內(nèi)容、管理責(zé)任、投資監(jiān)督與評估、建設(shè)國家投資信息系統(tǒng)、在越投資活動報(bào)告制度。第七章為法律實(shí)施。包括違法行為的處理、過渡條款、修改高科技法第 18 條第 1 款以及本法的生效執(zhí)行。最后新修訂的投資法將有條件投資經(jīng)營的行業(yè)和領(lǐng)域作為附件附于《投資法》尾部，方便投資者查看自己所投資的領(lǐng)域是否屬于有條件投資和經(jīng)營的領(lǐng)域，以便做出最佳的投資決策。

3 可以在越南投資的領(lǐng)域

新修訂的投資法最顯著的變化就是越南政府對投資的管理模式由正面清單向負(fù)面清單的模式轉(zhuǎn)化，在總則部分第六條第一款明確規(guī)定了禁止投資的行業(yè)、領(lǐng)域：（1）毒品行業(yè)；（2）有毒化學(xué)物質(zhì)與礦物；（3）《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附件一規(guī)定的野生動植物標(biāo)本經(jīng)營以及附件三規(guī)定的瀕危野生、一類稀缺動植物標(biāo)本經(jīng)營；（4）經(jīng)營賣淫活動；（5）販賣和購買人口、人體標(biāo)本、肢體；（6）與人類無性繁殖有關(guān)的投資活動。第七條則具體規(guī)定了有條件準(zhǔn)入的投資行業(yè)、領(lǐng)域。所謂的有條件準(zhǔn)入主要是指在該行業(yè)、領(lǐng)域進(jìn)行投資必須滿足國防、國家安全、社會安全秩序、社會道德、公共健康等條件。本次投資法修訂中梳理出了267個(gè)有條件準(zhǔn)入的投資行業(yè)、領(lǐng)域的目錄，這些目錄詳細(xì)規(guī)定在新修訂投資法的附錄四中。而涉及具體每一行業(yè)的準(zhǔn)入條件，則需要投資者詳細(xì)參考相關(guān)法律、法令、決定以及越南加入的國際條約。從時(shí)效方面看，其他法律中關(guān)于負(fù)面清單以及有條件投資領(lǐng)域之規(guī)定自2015年7月1日新《投資法》生效之日起既行廢止，而相關(guān)投資準(zhǔn)入條件繼續(xù)生效至 2016年7月1日。對于負(fù)面清單和有條件準(zhǔn)入的行業(yè)和領(lǐng)域以外的投資行業(yè)領(lǐng)域，對投資者都全部開放。而新修訂的投資法對于投資領(lǐng)域的重新梳理可以讓投資者便于做出投資決策，開展投資活動也不用再困惑于模棱兩可的投資行業(yè)和領(lǐng)域準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。

4 投資審批手續(xù)

新修訂的投資法完善了越南政府對投資項(xiàng)目的審批流程，規(guī)范了各級政府部門的審批權(quán)限。從國會、政府總理、省級人民委員會三個(gè)層面對不同級別的投資項(xiàng)目作出出決定并且詳細(xì)規(guī)定了向國會、政府總理、省級人民委員會進(jìn)行申報(bào)項(xiàng)目的材料、程序流程。筆者首先介紹關(guān)于審批權(quán)限的劃分，以便投資者知道應(yīng)向哪級機(jī)關(guān)或部門去遞交項(xiàng)目申請。

4.1 審批權(quán)限

國會有權(quán)對以下項(xiàng)目的投資政策作決定：（1）對環(huán)境有顯著或潛在嚴(yán)重影響的項(xiàng)目，如建設(shè)核電站；變更國家園區(qū)、自然保護(hù)區(qū)、景點(diǎn)保護(hù)區(qū)、研究與科學(xué)實(shí)驗(yàn)森林區(qū)土地目的超過50公頃的；防護(hù)林源頭區(qū)超過50公頃的；防風(fēng)、防沙、防波、防海、保護(hù)環(huán)境的防護(hù)林區(qū)超過500公頃的；林業(yè)生產(chǎn)區(qū)超過1000公頃的（2）改變 500 公頃或以上水稻種植區(qū)的土地用途；（3）需要在山區(qū)遷移兩萬人以上，或者在其他地區(qū)遷移五萬人以上的項(xiàng)目；（4）需要國會作出決定的其他特別項(xiàng)目。

政府總理有權(quán)對以下項(xiàng)目的投資事項(xiàng)作決定：（1）需要在山區(qū)遷移一萬人以上，或者在其他地區(qū)遷移兩萬人以上的項(xiàng)目；（2）建設(shè)機(jī)場、港口、石油開采與精煉；開展賭博服務(wù)；開展煙草業(yè)經(jīng)營；（4）在工業(yè)園區(qū)、出口加工區(qū)以及經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)的特定區(qū)域進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)；（5）投資超過 50 億越南盾的項(xiàng)目；（6）外商從事以下行為：投資海運(yùn)；提供通信服務(wù)與建設(shè)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施；植樹造林；投資出版業(yè)、新聞業(yè)；設(shè)立外商獨(dú)資的科學(xué)技術(shù)組織或公司；（7）其他法律規(guī)定的應(yīng)由政府總理作出投資政策決定的投資計(jì)劃。

省級人民委員會對有關(guān)項(xiàng)目的投資政策作決定：（1）若項(xiàng)目所用土地系國家出讓、出租，或需改變土地用途的項(xiàng)目；（2）按移交技術(shù)方面規(guī)定的使用屬于限制移交技術(shù)目錄的技術(shù)項(xiàng)目。

4.2 審批流程

省級人民委員會接受申請的投資項(xiàng)目材料包括：（1）實(shí)施投資項(xiàng)目的建議書。（2）投資商為個(gè)人時(shí)，須提供身份證、身份卡或者護(hù)照的復(fù)印件；投資商為組織時(shí)，須提供成立證書或其他同等法律效力的材料。（3）投資項(xiàng)目方案的內(nèi)容包括：投資商實(shí)施項(xiàng)目、投資目標(biāo)、投資規(guī)模、投資資金和融資方案、地點(diǎn)、時(shí)間、投資進(jìn)度、勞動力需求、享受優(yōu)惠的建議、評估項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)社會影響和效益。（4）一份以下材料的復(fù)印件：投資商最近2年的財(cái)務(wù)報(bào)告；上級母公司的財(cái)務(wù)支持承諾；金融組織的財(cái)務(wù)支持承諾；投資商的財(cái)務(wù)能力擔(dān)保；投資商財(cái)務(wù)能力的情況說明材料。（5）若涉及使用技術(shù)的項(xiàng)目，內(nèi)容包括：技術(shù)名稱、技術(shù)來源、技術(shù)規(guī)程藍(lán)圖、主要技術(shù)參數(shù)、所用機(jī)械設(shè)備和主要技術(shù)生產(chǎn)線的狀態(tài)情況。（6）若以BCC合同形式投資項(xiàng)目，需要BCC合同。

投資登記機(jī)關(guān)收到申請材料后會將資料轉(zhuǎn)交相關(guān)國家相關(guān)職能部門征求屬于其自身國家管理職能范圍的內(nèi)容作出意見，收到意見后，登記機(jī)關(guān)會參考意見并報(bào)省級人民委員會，由省級人民委員會作出最后的審批決定。投資登記機(jī)關(guān)需要在法定時(shí)間35天之內(nèi)向投資者回復(fù)申請情況。

政府總理接受申請的投資項(xiàng)目的手續(xù)為：投資商向?qū)嵤┩顿Y項(xiàng)目所在地的投資登記部門遞交材料。投資登記部門在收到材料后報(bào)計(jì)劃投資部與相關(guān)的國家職能部門征求意見，被征求意見部門對屬于國家管理范圍的內(nèi)容作出意見并通知投資登記部門和計(jì)劃投資部。投資登記部門同時(shí)還需要報(bào)省級人民委員會對投資項(xiàng)目材料進(jìn)行評估、作出審定意見并通知計(jì)劃投資部。計(jì)劃投資部將組織評審?fù)顿Y項(xiàng)目材料和起草評審報(bào)告，并呈政府總理決定投資項(xiàng)目的申請。投資者向投資登記機(jī)關(guān)遞交材料應(yīng)包括：（1）實(shí)施投資項(xiàng)目的建議書。（2）投資商為個(gè)人時(shí)，須提供身份證、身份卡或者護(hù)照的復(fù)印件；投資商為組織時(shí)，須提供成立證書或其他同等法律效力的材料。（3）投資項(xiàng)目方案的內(nèi)容包括：投資商實(shí)施項(xiàng)目、投資目標(biāo)、投資規(guī)模、投資資金和融資方案、地點(diǎn)、時(shí)間、投資進(jìn)度、勞動力需求、享受優(yōu)惠的建議、評估項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)社會影響和效益。（4）一份以下材料的復(fù)印件：投資商最近2年的財(cái)務(wù)報(bào)告；上級母公司的財(cái)務(wù)支持承諾；金融組織的財(cái)務(wù)支持承諾；投資商的財(cái)務(wù)能力擔(dān)保；投資商財(cái)務(wù)能力的情況說明材料。（5）若涉及使用技術(shù)的項(xiàng)目，內(nèi)容包括：技術(shù)名稱、技術(shù)來源、技術(shù)規(guī)程藍(lán)圖、主要技術(shù)參數(shù)、所用機(jī)械設(shè)備和主要技術(shù)生產(chǎn)線的狀態(tài)情況。（6）若以BCC合同形式投資項(xiàng)目，需要BCC合同。（7）征地、拆遷、移民、安置的方案（若有）。（8）初步環(huán)保評估報(bào)告、保護(hù)環(huán)境的措施。（9）投資項(xiàng)目的社會經(jīng)濟(jì)影響、效益評估。

國會接受投資項(xiàng)目申請的程序?yàn)橥顿Y商首先要向?qū)嵤┩顿Y項(xiàng)目所在地的投資登記部門遞交材料。投資登記部門將投資項(xiàng)目材料報(bào)計(jì)劃投資部，以報(bào)告政府總理成立國家評審聯(lián)合會。成立之日起90天內(nèi)，國家評審聯(lián)合會組織投資項(xiàng)目材料評審和撰寫評審報(bào)告，并撰寫報(bào)告呈政府審定。政府在國會定期會議開幕前最遲不超過60天需要移交投資項(xiàng)目申請材料至國會主持審查部門。審查的內(nèi)容包括：（1）滿足確定屬于國會決定投資主張職能項(xiàng)目的指標(biāo)。（2）實(shí)施項(xiàng)目的必要性。（3）項(xiàng)目是否符合社會經(jīng)濟(jì)總體發(fā)展戰(zhàn)略、規(guī)劃，是否符合行業(yè)、領(lǐng)域發(fā)展規(guī)劃，是否符合土地、其他資源使用規(guī)劃。（4）項(xiàng)目的目標(biāo)、規(guī)模、地點(diǎn)、期限、實(shí)施進(jìn)度；土地使用需求；征地拆遷、移民、安置方案；主要技術(shù)選擇方案；保護(hù)環(huán)境的措施。（5）投資資金、融資方案。（6）社會經(jīng)濟(jì)影響、效益。（7）特殊機(jī)制、政策；投資優(yōu)惠、扶持及使用條件（若有）。

投資商向?qū)嵤┩顿Y項(xiàng)目所在地的投資登記部門遞交的材料包括：（1）實(shí)施投資項(xiàng)目的建議書。（2）投資商為個(gè)人時(shí)，須提供身份證、身份卡或者護(hù)照的復(fù)印件；投資商為組織時(shí)，須提供成立證書或其他同等法律效力的材料。（3）投資項(xiàng)目方案的內(nèi)容包括：投資商實(shí)施項(xiàng)目、投資目標(biāo)、投資規(guī)模、投資資金和融資方案、地點(diǎn)、時(shí)間、投資進(jìn)度、勞動力需求、享受優(yōu)惠的建議、評估項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)社會影響和效益。（4）一份以下材料的復(fù)印件：投資商最近2年的財(cái)務(wù)報(bào)告；上級母公司的財(cái)務(wù)支持承諾；金融組織的財(cái)務(wù)支持承諾；投資商的財(cái)務(wù)能力擔(dān)保；投資商財(cái)務(wù)能力的情況說明材料。（5）若涉及使用技術(shù)的項(xiàng)目，內(nèi)容包括：技術(shù)名稱、技術(shù)來源、技術(shù)規(guī)程藍(lán)圖、主要技術(shù)參數(shù)、所用機(jī)械設(shè)備和主要技術(shù)生產(chǎn)線的狀態(tài)情況。（6）若以BCC合同形式投資項(xiàng)目，需要BCC合同。（7）征地、拆遷、移民、安置的方案（若有）。（8）初步環(huán)保評估報(bào)告、保護(hù)環(huán)境的措施。（9）投資項(xiàng)目的社會經(jīng)濟(jì)影響、效益評估。（10）提出特殊機(jī)制、政策的建議（若有）。

5 其他投資注意事項(xiàng)和糾紛及爭議的解決

為了保障投資項(xiàng)目的順利進(jìn)行，越南政府要求投資商繳納保證金，根據(jù)投資項(xiàng)目規(guī)模、性質(zhì)和實(shí)施進(jìn)度的因素，保證金額度占投資項(xiàng)目資金的1%-3%，投資商按投資項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)度，保證金將歸還投資商。而投資活動的年限不超過70年，若是不在經(jīng)濟(jì)區(qū)或是社會經(jīng)濟(jì)條件困難地區(qū)進(jìn)行投資，投資年限將更短，不超過50年。若投資商要暫停、延長投資項(xiàng)目都要以書面形式向投資登記機(jī)關(guān)提出申請。新修訂的投資法還特別制定了投資活動報(bào)告制度，要求實(shí)施項(xiàng)目的投資商、經(jīng)濟(jì)組織向當(dāng)?shù)赝顿Y登記部門和統(tǒng)計(jì)部門按每月、每季度、每年這樣的期限報(bào)告投資項(xiàng)目的實(shí)施情況。

在越投資活動發(fā)生糾紛、爭議的情況，各方可以先進(jìn)行協(xié)商和調(diào)解，無法進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解的，越南國內(nèi)投資商與合資經(jīng)濟(jì)組織之間；越南國內(nèi)投資商、合資經(jīng)濟(jì)組織與越南的國家職能部門之間發(fā)生的爭議，并且該爭議與在越南領(lǐng)土范圍內(nèi)的投資活動有關(guān)的，可以通過在越南仲裁、法院解決。而發(fā)生糾紛的投資商中至少有一方是外資企業(yè)或是外國投資商，則可以通過越南法院、越南仲裁、外國仲裁、外國法院或是由糾紛各方協(xié)商成立的仲裁來解決。外商與越南國家職能部門的爭議，該爭議與在越投資活動相關(guān)，則可由越南法院或越南仲裁解決。

6 小結(jié)

本文介紹了2014年越南國會新修訂的投資法，但是當(dāng)中國企業(yè)要進(jìn)入越南開展投資活動時(shí)，出于規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)和尋求利益最大化的目的，我國投資者不單要了解好越南本國的投資法，更要了解中國與東盟簽訂的條約以及中國與越南之間簽訂的雙邊條約。因?yàn)楦鶕?jù)越南現(xiàn)行的投資法，當(dāng)出現(xiàn)投資法和國際條約的規(guī)定相沖突時(shí)應(yīng)適用國際條約。早在2009年，中國就同東盟各國簽訂了《中國--東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議投資協(xié)議》，其中的國民待遇條款和最惠國待遇條款更是對中國企業(yè)進(jìn)入越南市場給予了充分的保障。而中國企業(yè)在進(jìn)行投資活動時(shí)除了要了解相關(guān)的法律和越南政府出臺的相應(yīng)實(shí)施細(xì)則之外，還應(yīng)該多角度的進(jìn)行實(shí)地考察，在投資前做好充分的準(zhǔn)備，以最好的狀態(tài)進(jìn)行投資活動，將主動權(quán)掌握在自己手中。

參考文獻(xiàn)

[1]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十六條至第四十二條、第四十六條、第四十七條、第七十一條。

[2]2014年《越南社會主義共和國投資法》第四條。

[3]參見阮氏河《越南投資法的發(fā)展及其評析》，西南政法大學(xué)法律碩士專業(yè)學(xué)位論文，2015年3月。

[4]2014年《越南社會主義共和國投資法》，第6條。

[5]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十條。

[6]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十一條。

[7]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十三條。

[8]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十四條。

[9]2014年《越南社會主義共和國投資法》第三十五條。