從一則案例看出口商輕易接受信用證軟條款的風險

李雍雅+徐偉功

信用證支付方式將商業(yè)信用轉化為銀行信用，成功地解決了商業(yè)信用的危機。其運作的基本要求就是“單單相符、單證相符”。在我國的對外貿易中，大多數(shù)對外貿易企業(yè)采取了信用證支付方式，但某些外國進口商往往會利用信用證的嚴格相符原則，設置形式多樣隱蔽性的信用證軟條款，改變了信用證的不可撤銷性，達到欺詐出口商的目的。本文提供的一則案例，是進口商公開要求設置軟條款，而出口商輕易接受后受騙上當，并造成嚴重損失。

一、案例介紹

香港的飛天公司（以下簡稱A公司）在廣東東莞設立工廠生產時尚箱包。由于經營與管理不善，導致一款高檔箱包大量庫存。阿聯(lián)酋迪拜恒遠公司（以下簡稱B公司），是中間貿易商，主要經營時尚產品與奢侈品，由于受到國際匯率變動的影響，B公司處于破產邊緣，為了挽救公司，遂起通過信用證軟條款騙取出口商履約保證金的企圖。

2010年，B公司通過各種渠道，得知A公司資金周轉不暢，通過中間人找到A公司，商談購買高級箱包事宜。隨后，兩家公司簽訂了一份高級箱包買賣合同。合同中約定由A公司向B公司提供高級箱包，價值200萬美元，分為兩批供貨，每批價款為100萬美元，支付方式為信用證支付。為了保證A公司的履約、產品的質量以及按期交貨，B公司要求A公司提供履約保證金50萬美元。A公司由于產品長期積壓，為了盡快收回資金，認為產品質量以及交貨期限不存在問題，于是接受該項條款。雙方為了節(jié)省時間，決定由雙方確定信用證的內容，商定開證行為迪拜的南星銀行，通知行為香港的健通銀行，議付行為香港的渣打銀行。

在信用證擬定過程中，B公司要求A公司所提供的單據中加入應有B公司代表簽署的買方抽檢質量合格證明，B公司強調這是為了保證產品質量的行為，但A公司表示不同意。隨后，B公司又要求在質量合格證書上有B公司代表簽字印鑒并與開證行留底相符的條款，A公司雖然也不同意，但B公司一直強調這是為了保證其信用證項下的資金安全與交易安全，并作出了其簽字與開證行一致的說明，還出示了在開證行留底的印鑒照片，實際上這份印鑒照片并不是在開證行留底的印鑒而是設置的陷阱。A公司由于庫存貨物量大，急需流動資金，同時對進口商也過于信任，沒想到會設陷阱，也沒有要求B公司的說明即印鑒照片應加蓋開證行的公章，就輕易地表示同意。

B公司根據約定向開證行申請開立了信用證，通知行審核后，將信用證遞交A公司；A公司收到信用證后，貸款向B公司轉賬50萬美元的履約保證金，并發(fā)貨交單結匯，但開證行認為B公司代表簽字與留底印鑒不符，拒絕支付。A公司向開證行郵寄B公司的說明及印鑒照片，開證行認為說明不是信用證所規(guī)定的單據以及開證行沒有在說明上簽字蓋章，不屬于其受理的業(yè)務范圍，也無義務審核證明的真?zhèn)?，于是拒絕受理A公司提供的材料說明。B公司公開利用信用證軟條款設置進行欺詐成功，A公司成為受害者，不僅被騙取了50萬美元，而且還由于無法交單結匯，只好將貨物另行處理，損失較重。

二、案例分析

本案屬于典型的利用信用證軟條款進行公開欺詐的案例。信用證軟條款又稱信用證陷阱條款，是指利用信用證的“單單相符、單證相符”的要求，設置一些致使出口商提供的單據與信用證的規(guī)定不符，從而導致出口商履約和結匯困難的條款。在本案中，A公司由于其自身的原因，輕易接受進口商設置的信用證軟條款，致使自己成為信用證軟條款的受害者。其主要原因在于以下幾點：

（一） A公司沒有進行全面的資信調查

A公司在選擇貿易伙伴時存在一定的疏忽。由于雙方通過中間人認識，A公司對于B公司并不了解，屬于初次與對方進行貿易往來，有必要對對方進行一定程度上的調查，確認對方的資信情況以及以往的貿易情況，在此基礎上，慎重作出是否與其進行貿易往來的決定。但是A公司對B公司并沒有進行詳細地調查，僅僅憑借中間人的介紹，簡單查看B公司的法人證件以及銷售許可證，就盲目地與B公司進行貿易往來。如果A公司進行全面的資信調查，就會發(fā)現(xiàn)B公司的經營狀況、經營方式所存在的問題，就不會選擇B公司作為貿易伙伴。

（二） A公司沒有進行仔細的合同審查

貿易合同是雙方當事人貿易的基礎，其重要性不言而喻，應該仔細進行審查。在商定合同的時候，B公司一直強調履約保證金的重要性。此時，A公司就應該考慮到履約保證金的合理性與必要性。在對外貿易中，外國進口商對出口商誠信產生懷疑，為了保證出口商的履約，保證產品的質量，往往要求出口商提供一定的履約保證金。因為中間進口商簽訂合同之后，一般就會與下游的公司簽訂買賣合同，一旦出口商履約得不到保障，或產品質量出現(xiàn)問題，進口商對下游合同就會出現(xiàn)違約的情況。在我國的早期對外貿易中，進口商要求出口商提供履約保證金，本來無可厚非。但是，一旦出口商接受該要求，就會給進口商利用信用證軟條款進行欺詐創(chuàng)造了一定的條件。所以，在目前的對外貿易中，出口商一般不能輕易接受該條款。在本案中，A公司并沒有仔細推敲合同條款，為了急于與對方達成協(xié)議，錯誤地接受了該項條款，為B公司的欺詐提供了可能。

（三） A公司沒有謹慎的擬定信用證條款

其實，對于B公司所設計的信用證連環(huán)軟條款并不難以辨別，只要A公司稍加注意，就不會接受B公司的不合理的要求。由于A公司急迫希望做成該筆貿易，忽視了信用證的基本流程，將信用證的程序簡單化，完全由雙方決定信用證的內容。而且，為了壓縮交貨時間，對基本的檢查都沒有進行。A公司沒有接受B公司要求由其認定的質量檢驗條款是正確的，一旦接受該條款，就會致使A公司處于被動的地位。因為此類條款賦予了進口商評價產品之間的主觀權利，進口商可能借口產品的質量問題，導致信用證的單證不符，將信用證的不可撤銷性變相為可撤銷性。但是，A公司不應該接受要求簽字或印鑒與開證行預留樣本相符的條款。A公司錯誤地認為，只要B公司出具了其簽字與印鑒是保證說明書以及出示了樣本的照片，就認為其印鑒的真實性。其實，B公司在開證行留底的簽字是阿拉伯文字，而其出示給A公司的簽字是英文，B公司故意利用銀行無法接受兩種文字簽名和無法確認兩種文字簽名的一致性的做法，達到欺詐的目的。一方面A公司根本無法查看和知曉B公司在開證行所預留的簽字與印鑒，只有憑借B公司的單方面的保證，完全將交易建立在B公司的誠信基礎上，一旦B公司成心進行欺詐，A公司就存在較大的風險。另一方面，銀行也無義務去辨別單據以外的證明文件的真?zhèn)?，只是按照雙方的要求開立信用證。該條款的擬定為B公司利用信用證進行欺詐從可能變?yōu)楝F(xiàn)實。endprint

（四） A公司沒有合理的選擇銀行

根據國際貿易中的規(guī)定，通知行有義務進行審查以保證信用證的真實性。其審查的義務主要有：開證行的資信情況、銀行印鑒的真實性、修改書的真實性等。盡管通知行的義務僅僅是通知受益人，但是其在業(yè)務過程中也可以提醒受益人注意相關事項。在本案中，A公司之所以選擇了健通銀行，就是在于其收費比較低廉。但是，A公司沒有考慮到健通銀行是新近成立的小銀行，其信譽以及在業(yè)務方面都存在一些不足。在本案中，如果健通銀行業(yè)務精煉，如果事先發(fā)現(xiàn)可能出現(xiàn)進口商代表的印鑒與開證行留底的印鑒不符，對A公司進行善意地提醒，就會避免出口商受到欺詐。同時，由于開證行也是一家小銀行，健通銀行也可以建議出口商要求開證行指定一家有信譽的大銀行作為保兌行，降低拒付的風險。

三、幾點經驗教訓

第一，合理地選擇貿易伙伴。在對外貿易中，貿易伙伴的選擇至關重要，它關系到貿易能否順利進行。一般情況而言，如果對方是長期合作的貿易伙伴，即使對方開出的信用證有軟條款，我國當事人可以在可能的條件下接受該條款。如果對方是新客戶，我國的出口商就要慎重，要對其進行必要的調查。要充分了解其基本信息（包括注冊資本、盈虧狀況、業(yè)務范圍、公司設備、開戶銀行、聯(lián)系方式、經營理念等）、以往的交易狀況以及信譽等。調查的途徑可以通過專業(yè)的資信調查機構，也可以通過銀行或者通過自身的實地考察來獲得客戶的相關信息，了解客戶的履約能力以及行業(yè)內的基本看法。如果是資信欠佳的老客戶或資信不詳?shù)男驴蛻?，特別是通過中間人進行的交易，一般不要于其進行貿易往來。即使要進行貿易往來，那么就要謹慎地簽訂國際貿易合同，合理地擬定信用證條款，切記千萬不要接受任何形式的信用證商檢軟條款以及其他影響信用證不可撤銷性的其他軟條款的支付方式。

第二，謹慎地訂立貿易合同。信用證以貿易合同為基礎，又獨立于貿易合同。對于進口商開出不符合合同要求的信用證，出口商有權根據貿易合同的要求進行修改。特別是在訂立貿易合同時，拒絕接受要求提供履約保證金、質量保證金以及開證保證金此類的條款。另外，在簽訂合同時，要力爭客戶同意由我國的商檢機構來實行商品檢驗。近幾年來，我國的商檢機構在國際上的知名度越來越高，信用度也越來越大，各國貿易商對其檢驗結果都愿意承認。如果能爭取到由我國商檢機構實施商檢，不但可以方便我國企業(yè)，而且還將主動權掌握在我們手中。即使進口商不同意由我國商檢機構進行商品檢驗，我國對外貿易企業(yè)也只能接受交由第三方中立權威的商檢機構進行。總之，貿易合同有關信用證的條款約定一定要明確。對于信用證的條款，出口商一定要嚴格審核，查看其是否符合貿易合同的規(guī)定，做到及早發(fā)現(xiàn)“軟條款”。發(fā)現(xiàn)問題后要馬上與開證申請人聯(lián)系，并要求對信用證進行修改，不要等到做到一半才發(fā)現(xiàn)情況不妙，那個時候貨物已上船，為時已晚，一旦對方不肯修改信用證，則陷入了被動局面。

第三，清醒地認識信用證軟條款。信用證的軟條款類型多樣，不枚勝舉，其主要目的是改變信用證的不可撤銷性，或讓出口商無法提供信用證所要求的單據，或使出口商取得的單據容易與信用證所要求的出現(xiàn)不符點。一般而言，信用證軟條款主要有生效環(huán)節(jié)中的軟條款、商檢環(huán)節(jié)中的軟條款、限制付款的軟條款、裝運環(huán)節(jié)中的軟條款以及單據相關性的軟條款等。在信用證詐騙中，行騙者始終圍繞著信用證自身的特點和利用被害人自身的弱點進行詐騙。我國的出口商在對外貿易中一定要對信用證軟條款有充分的認識，牢牢把握信用證不可撤銷性這一特點，千萬不能接受改變信用證不可撤銷性的條款。如此，就能避免和杜絕進口商利用信用證軟條款進行欺詐的現(xiàn)象發(fā)生。另外，屬于信用證要求單據之外的任何說明、保證、承諾，開證行是沒有義務進行審核和辨別的，我國的出口商對此也要有清醒的認識。

第四，慎重地選擇銀行。首先要注重開證行的資質。一般情況下，信譽高的大銀行非常注重自身的信譽，對開證申請人的資信要求較高，也不會與開證申請人相互勾結，其幾乎不會開出帶有軟條款的信用證。如果是一家小銀行，出口商就要特別留心，應該要求進口商增加一個信譽較高的大銀行作為保兌行，或者直接要求進口商更換大銀行為開證行。由于大銀行一般很注意自身的聲譽，會很嚴肅認真對待“軟條款”問題，相對來說，風險會小得多；其次，要加強與銀行的合作。畢竟相對于企業(yè)而言，銀行的信用證業(yè)務更為專業(yè)，外貿企業(yè)應該多聽取銀行在信用證條款以及軟條款中的看法與意見，甚至可以建立必要的信息平臺，對信用證支付出現(xiàn)的問題進行交流與溝通，或將信用證支付出現(xiàn)的問題發(fā)布，尋求必要的幫助。endprint