董事會是否有權對增資擴股作出決議？

周洪波

周律師：

您好！

某投資有限公司專業(yè)從事互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新企業(yè)的股權投資業(yè)務，因為投資眼光獨到，再加上最近幾年互聯(lián)網(wǎng)特別是移動互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展，使得公司業(yè)務和資產(chǎn)有了突飛猛進的發(fā)展。為了贏得市場先機，保持公司在行業(yè)中的領先地位，更好、更快地拓展公司業(yè)務，該公司決定增資擴股。在公司專門召開有關增資擴股的董事會上，5位董事對該決議一致投了贊成票，據(jù)說該5位董事持有公司股份合計占公司股份總額的66%。請問：1、董事會是否有權對增資擴股作出決議？2、該投資公司的增資擴股決議是否有效？3、有股東欲請我代持公司股份，是否有風險？

讀者：李新國

李新國讀者：

您好！

本律師對您的提問作如下答復：

1、公司增資是指公司為擴大經(jīng)營規(guī)模、拓展業(yè)務、提高公司的資信程度，依法增加注冊資本的行為。有限責任公司股東會是公司的權力機構，根據(jù)《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）的規(guī)定，有限責任公司股東會由全體股東組成，股東會是有限責任公司的最高權力機構，公司的一切重大事務均由股東會決定。股東會行使下列職權：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換董事、監(jiān)事；審議批準董事會、監(jiān)事會的報告；審議批準公司的年度財務預算、預決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增減注冊資本和發(fā)行債券以及公司組織形式的變更、解散和清算作出決議等。所以，公司董事會無權對公司增加或減少注冊資本作出決議。

2、該投資有限公司董事會對增資的決議是無效的。因為對公司增加或減少注冊資本屬于特別決議，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，須經(jīng)代表2/3以上有表決權的股東同意才能通過。一是該公司的表決是在董事會進行的，董事會并無此權利；二是比例不對。退一步說，哪怕該表決是在該公司的股東會上通過的，也沒有法律效力。因為決議只有代表66%有表決權的股東同意，未達2/3的法定比例，因而該增資決議在法律上是無效的。該2/3的法定比例并不是指股東人數(shù)，而是指出席股東會參加表決的，所持本公司有表決權股份的股東同意才能通過。

3、代持公司股份，是指代持人和被代持人簽訂書面協(xié)議，由代持人代為被代持人持有某公司股份。代持人稱為顯名股東，被代持人稱為隱名股東。代持股份需要謹慎，盡管代持協(xié)議會明確雙方的權利義務，特別是對代持人的法律責任有特別約定，如：代持人因代持股份而產(chǎn)生的所有法律責任將由被代持人承擔。但是，該約定一般對內(nèi)有效，及在代持人與被代持人之間發(fā)生法律效力；而對善意第三人（及對外）無效。發(fā)生法律責任時一般先由代持人承擔，如債權人先起訴代持人，追究其作為公司股東的法律責任，特別是《公司法》規(guī)定的股東需要承擔的幾個連帶責任，再由代持人追究被代持人的法律責任。因此，代持股份需要特別謹慎。

（作者系上海恒建律師事務所律師）endprint