淺析建筑工程施工合同簽訂應(yīng)注意的問題

李小鋒

【摘要】闡述了施工合同的特點，簡明歸納了施工合同在建設(shè)項目管理中的意義和作用，就《建設(shè)工程施工合同》實施中經(jīng)常引起歧義和糾紛的若干條款，以及工程實施和履約實踐中常出現(xiàn)的問題進(jìn)行列示和分析，提出建筑工程施工合同簽訂中應(yīng)予特別注意的相關(guān)問題。

【關(guān)鍵詞】施工合同 簽訂 注意事項

一、建設(shè)工程施工合同概念

合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工，設(shè)備安裝，工程保修等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同之一，其標(biāo)的物是將設(shè)計圖紙變?yōu)闈M足功能、質(zhì)量、進(jìn)度、投資等預(yù)期目的的建筑產(chǎn)品。它與其他建設(shè)工程合同一樣是雙務(wù)有償合同，在訂立時應(yīng)遵守自愿、公平、誠實信用等原則。

施工合同有如下特點：

（1）合同標(biāo)的物的特殊性

施工合同標(biāo)的物是各類建筑產(chǎn)品，建筑產(chǎn)品是不動產(chǎn)，建造過程中往往受到自然條件、地質(zhì)水文條件、社會條件、人為條件等因素的影響。這些因素決定了每個施工合同標(biāo)的物不同于工廠批量生產(chǎn)的產(chǎn)品，它具有單件性的特點。因為建筑產(chǎn)品的單件性，使其施工合同“標(biāo)的物”相互間具有不可替代的特殊性。

（2）合同內(nèi)容復(fù)雜性、涉及面廣

建筑產(chǎn)品的施工生產(chǎn)復(fù)雜，造成了施工合同條款內(nèi)容多、涉及面廣。雖然施工合同的當(dāng)事人只有兩方，但履行過程中涉及的主體都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過兩方，內(nèi)容的約定還需與其他相關(guān)合同相協(xié)調(diào)，如設(shè)計合同、供貨合同、本工程或者與本工程有關(guān)的其他施工合同等。

（3）合同履行期限的長期性

建筑物的施工由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜、建筑材料類型多、工作量大，使得工期都較長。較長的合同期內(nèi)，雙方履行義務(wù)往往會受到不可抗力、履行過程中法律法規(guī)政策的變化、市場價格的浮動等因素的影響，必然導(dǎo)致合同的內(nèi)容約定、履行管理都很復(fù)雜。

二、施工合同在建設(shè)項目管理中的作用

合同在建設(shè)項目管理過程中正在發(fā)揮越來越重要的作用，具體來講，合同在建設(shè)項目管理過程中的作用主要體現(xiàn)在如下幾個方面：

1、施工合同確定了工程實施和工程管理的三大主要目標(biāo)-質(zhì)量、價格、工期，是合同雙方在工程中各種經(jīng)濟(jì)活動的依據(jù)。

2、施工合同規(guī)定了雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

合同規(guī)定了雙方在合同實施過程中的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、利益和權(quán)利。從根本上說合同雙方的利益是不一致的：承包商的目標(biāo)是盡可能多地取得工程利潤，增加收益，降低成本。發(fā)包方的目標(biāo)是以盡可能少的費用完成盡可能多的、質(zhì)量盡可能高的工程。合同是調(diào)節(jié)雙方關(guān)系和目標(biāo)的主要手段，它規(guī)定了雙方的責(zé)任和權(quán)益，雙方都可以利用合同保護(hù)自己的利益，限制和制約對方。一份完善的合同應(yīng)該體現(xiàn)雙方經(jīng)濟(jì)責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡。如果不能保持這種平衡，則往往孕育著合同一方的失敗或者整個工程的失敗。

3、施工合同是工程過程中雙方的最高行為準(zhǔn)則。合同雙方都要遵循約定的行為準(zhǔn)則，以受到法律的保護(hù)，避免或減少違約行為。

4、合同是工程實施過程中雙方爭執(zhí)解決的依據(jù)。爭執(zhí)的判定以合同作為法律依據(jù)；爭執(zhí)的解決方法和解決程序同樣是根據(jù)合同約定。

三、建筑工程施工合同簽訂中應(yīng)該注意的問題

在建設(shè)實施過程中加強施工合同管理、重視施工合同簽訂對減少甲乙雙方糾紛，順利施工工程起著十分重要的作用。在具體的工程實施和履約實踐中應(yīng)注意以下問題：

1、簽訂施工合同的主體合法性。

在施工合同商簽過程中，時有分公司出面簽訂合同。在此必須弄清楚分公司和子公司的法律地位及其主體的合法性，從而判定簽訂的合同是否有效。

分公司是與總公司或本公司相對應(yīng)的一個概念。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因為分公司不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

子公司是與母公司相對應(yīng)的法律概念。子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議方式受到另一公司（母公司）實際控制的公司。子公司具有法人資格，可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任，這是子公司與分公司的重要區(qū)別。只有具有法人資格，可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任的主體簽署的合同才有效，才能受法律保護(hù)。

2、容易引起合同雙方各取其意的“場地”條款

（1）《建設(shè)工程施工合同》專用條款中發(fā)包人工作“將施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地時間、地點和供應(yīng)要求，施工場地與公共道路的通道開通時間和要求”中對“施工場地”填寫表示含糊，特別是非單體建筑施工，對“場地”的理解承發(fā)包雙方更是各取其意：發(fā)包方認(rèn)為水、電、路達(dá)到施工區(qū)域界內(nèi)任何地方即可；承包方認(rèn)為施工場地應(yīng)該指單體建筑的施工位置。在合同簽訂時明確場地的具體地點。

（2）《建設(shè)工程施工合同》專用條款中發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備的到貨地點，一般寫成：“材料送到現(xiàn)場”。但有些工地現(xiàn)場范圍極大，送貨方只要送進(jìn)工地圍墻，就理解為“送到現(xiàn)場”，而收貨方理解成“材料送到操作現(xiàn)場”，否則要求增加二次搬運費。商簽合同時同樣應(yīng)該明確具體位置。

3、《建設(shè)工程施工合同》專用條款中“合同價款及調(diào)整”

本條款推薦的三種確定合同價款的方式中，若雙方約定采用固定價格合同，則應(yīng)在專用條款內(nèi)約定清楚固定價款包含的工作范圍、內(nèi)容、風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。約定范圍以外的合同價款調(diào)整方法，也應(yīng)當(dāng)在本條款內(nèi)明確，以避免日后糾紛。

若雙方約定采用可調(diào)價格合同，通用條款明確的合同價款調(diào)整因素包括：

（1）法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款；

（2）工程造價管理部門公布的價格調(diào)整；

（3）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；

（4）雙方約定的其他因素。例如：經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計變更；經(jīng)審定批準(zhǔn)除修正錯誤外的施工組織設(shè)計、施工方案變更；超過雙方約定幅度的市場價格變化；清單項目特征或工程數(shù)量的偏差；超過雙方約定的風(fēng)險范圍及幅度；費用索賠事件或發(fā)包人負(fù)責(zé)的其他情況等。

合同中只有調(diào)整因素而無調(diào)整方法是不夠的，合同條款中應(yīng)該明確這些因素各自的調(diào)整方法。當(dāng)然，在確認(rèn)調(diào)整方法時應(yīng)字斟句酌，不產(chǎn)生歧義。現(xiàn)舉例如下：

某些工程為了簡化招標(biāo)或簽訂合同，無論采用清單或者定額計價模式，都愿意將基礎(chǔ)深度在一定范圍內(nèi)包干。比如說：本工程價款已包含6米以內(nèi)的基礎(chǔ)深度，如實際深度超過6米按實進(jìn)行調(diào)整。這種寫法會造成兩個方面的爭議，一是工程項目為部分基礎(chǔ)深度超過6米、部分基礎(chǔ)深度遠(yuǎn)小于6米，其深度平均值小6米，這種情況是否可以調(diào)整？二是超過6米怎么調(diào)，是只調(diào)大于6米的部分呢，還是大于6米的基礎(chǔ)全部重新計算再減去原來6米的計價，增加其價差呢？類似問題如果簽訂合同中闡述明確了，結(jié)算時就不會產(chǎn)生分歧。

對于可調(diào)價材料特別是涉及金額較大且價格變化頻率快的鋼材、水泥，其調(diào)價的方式更應(yīng)明確具體。有的合同表述為“按造價管理部門同期發(fā)布的《造價信息》價格進(jìn)行調(diào)整”，筆者遇到類似此類條款均造成了結(jié)算爭議隱患。由于說法太籠統(tǒng)，而工程施工時間跨度都不會太短，“同期”指某一期還是幾期，幾期價格不一又怎么辦？如果明確寫成“按基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)施工期間當(dāng)?shù)卦靸r管理部門同期發(fā)布的《造價信息》各期價格的算數(shù)平均值為準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整”，就不會出現(xiàn)分歧。

4、《建設(shè)工程施工合同》專用條款中“發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的結(jié)算方法”

當(dāng)前市場上主材由甲方供應(yīng)的情況比較普遍，但這方面合同約定規(guī)范性不夠。在本條款中最好對材料交接驗收、計量辦法和結(jié)算扣回價格的計算方式、方法，扣回時間等達(dá)成共識。

5、《建設(shè)工程施工合同》專用條款中對于不可抗力的約定往往是寫“按照通用條款”，而通用條款對施工周期中發(fā)生較常見的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害及其程度未作說明，要求按照專用條款的約定來認(rèn)定。雙方應(yīng)在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害程度應(yīng)予以量化。如多少級以上的大風(fēng)，幾度以上的地震，持續(xù)多少時間達(dá)到多少毫米的降水、降雪等確定為不可抗力。

6、竣工結(jié)算的時限

國家建設(shè)主管部門要求工程價款結(jié)算辦理時限嚴(yán)格按照《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》文件規(guī)定和合同約定執(zhí)行，合同簽訂時應(yīng)予以注意。

7、質(zhì)量保修金的返還

在施工合同文本中關(guān)于質(zhì)保金的返還，為發(fā)包人在質(zhì)量保修期滿后多少天內(nèi)將剩余保修金和利息返還承包人。這種約定是很不明確的，因為各分部工程的質(zhì)保期不一樣，以質(zhì)量保修期滿后多少天內(nèi)返還的約定方式顯然存在問題。因此，在簽訂施工合同時，要明確約定某一期限內(nèi)返還哪些分部工程的質(zhì)保金。

四、結(jié)束語

建設(shè)工程施工合同管理是建設(shè)工程造價管理的重要組成部分，是規(guī)范建筑市場的重要內(nèi)容之一。建設(shè)工程施工合同體現(xiàn)了發(fā)包方和承包方的管理目標(biāo)和經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，是雙方進(jìn)行工程管理具有法律效力的主要文件依據(jù)。合同簽訂時首先要注意對方的資格和履約能力，再就是具體條款商簽應(yīng)該避免含糊籠統(tǒng)，對涉及權(quán)利義務(wù)的條款要詳細(xì)約定，不使用歧義詞語，有時合同的一字之差，意思則大相徑庭。承發(fā)包雙方必須在合同的簽訂時字斟句酌，做到嚴(yán)肅、嚴(yán)密，才能更好的維護(hù)自身的權(quán)益，減少合同爭議，順利地實施工程建設(shè)。