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    淺析締約過失責(zé)任的主觀過錯要件

    2014-04-29 19:00:13彭嚴(yán)
    2014年1期
    關(guān)鍵詞:擔(dān)保人主觀

    彭嚴(yán)

    摘要:通說認(rèn)為,擔(dān)保合同由于某種因素而無效以后,擔(dān)保的人要根據(jù)他自己的主觀過錯承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此時擔(dān)保人的責(zé)任是典型的締約過失責(zé)任。不管是在學(xué)理上還是在我國的立法實(shí)踐中,擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人是否擔(dān)責(zé)的決定性因素之一是其主觀過錯。本文著力于擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人的責(zé)任,以此來窺探締約過失責(zé)任的主觀過錯要件。

    關(guān)鍵詞:締約過失責(zé)任;擔(dān)保人;主觀;過錯

    保證合同確定無效以后,保證人還會不會去承擔(dān)應(yīng)有的法律責(zé)任在理論界和實(shí)務(wù)界中都有較大的爭議。有的觀點(diǎn)認(rèn)為,擔(dān)保依附于被擔(dān)保的債權(quán),其成立、處分、消滅和范圍上均從屬于主債,如果保證合同無效,法律約束就不存在,主債權(quán)人就會喪失了要求相應(yīng)的保證人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù),保證人則不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。但多數(shù)意見認(rèn)為,保證合同無效雖不能發(fā)生擔(dān)保權(quán)利義務(wù)的法律后果,但并不意味著不能發(fā)生任何法律后果。在擔(dān)保合同無效后,當(dāng)事人之間也會發(fā)生民事責(zé)任關(guān)系。筆者認(rèn)為,在保證合同無效的情況下,擔(dān)保人與擔(dān)保權(quán)人之間也會發(fā)生相應(yīng)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同時,我國立法上也采取這種觀點(diǎn)。

    而根據(jù)我國《擔(dān)保法》第五條第二款的規(guī)定,擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后,作為擔(dān)保合同當(dāng)事人一方的擔(dān)保人,如果其對擔(dān)保合同的無效存在主觀過錯,則應(yīng)該按其主觀過錯的程度承擔(dān)責(zé)任。由此可見,在我國的主流觀點(diǎn)和立法實(shí)踐中,擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人是可能要承擔(dān)責(zé)任的。

    一、保證合同無效后保證人擔(dān)責(zé)的理論依據(jù):締約過失責(zé)任

    擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的理論根據(jù),為締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是指合同訂立的時候,一方因違背了其依據(jù)誠實(shí)信用原則以及法律規(guī)定的義務(wù)導(dǎo)致另一方的信賴?yán)鎿p失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。在締約階段,當(dāng)事人之間為了締結(jié)合同不得不進(jìn)行必要的接觸。當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,盡到必要的注意義務(wù),維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。而根據(jù)《民法通則》第六十一條的規(guī)定,雖然合同無效,但當(dāng)事人經(jīng)過一定時間的磋商,先合同義務(wù)已經(jīng)產(chǎn)生,違反該義務(wù)應(yīng)當(dāng)依據(jù)過錯承擔(dān)民事責(zé)任。保證合同為合同之一種,當(dāng)其無效時,應(yīng)適用締約過失責(zé)任。《合同法》第四十二條規(guī)定,當(dāng)事人在訂立合同過程中,通過假訂合同或者以欺詐等違背誠實(shí)信用的方式訂立合同,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第四十三條當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,不管合同會不會成立,都不得泄露、不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”其第四十三條也規(guī)定了在違背誠實(shí)信用原則泄露商業(yè)秘密的情況下承擔(dān)的締約過失責(zé)任。這進(jìn)一步完善了我國的締約過失責(zé)任制度。

    二、保證合同無效后保證人具體責(zé)任的承擔(dān)。

    擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人需要根據(jù)自己的過錯來確定自己所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的有無及大小。根據(jù)擔(dān)保合同無效的情況以及擔(dān)保人的主觀過錯,擔(dān)保人具體擔(dān)責(zé)情況如下:

    (一)主合同無效,從屬于主合同的擔(dān)保合同亦隨之無效。《擔(dān)保法》第五條第一款就擔(dān)保合同的從屬性做了相應(yīng)的規(guī)定。因?yàn)閾?dān)保合同具有從屬性,其存在是以主合同的存在為前提的。因此在一般情況下,主合同無效,擔(dān)保合同亦無效。在這種情況下,擔(dān)保人是否承擔(dān)責(zé)任主要看其是否具有主觀過錯?!稉?dān)保法解釋》第八條按當(dāng)事人是否具有主觀過錯以及主觀過錯的大小規(guī)定的擔(dān)保人在擔(dān)保合同無效后的法律責(zé)任,擔(dān)保人無過錯則擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過錯,要擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分,不超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。由此可見,在主合同無效導(dǎo)致?lián):贤矡o效的情況下,最終決定擔(dān)保人是否承擔(dān)責(zé)任的因素是擔(dān)保人的主觀過錯,擔(dān)保人無過錯則不擔(dān)責(zé),擔(dān)保人有過錯則要承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

    (二)主合同有效,擔(dān)保合同無效。由于擔(dān)保合同的從屬性,除非當(dāng)事人另有約定,在一般情況下,擔(dān)保合同的效力并不影響主合同效力。雖然此時擔(dān)保合同的無效并不危及主合同的效力,但其勢必會損害債權(quán)人的利益,因此需要對此時的責(zé)任進(jìn)行合理的分?jǐn)?。而根?jù)《擔(dān)保法解釋》第七條規(guī)定可知此處擔(dān)保人擔(dān)責(zé)的依據(jù)也是擔(dān)保人的主觀過錯,并根據(jù)過錯的大小,分別作如下處理:1、屬于債權(quán)人單方過錯,擔(dān)保人無主觀過錯的,擔(dān)保人不承擔(dān)任何責(zé)任;2、屬于擔(dān)保人單方過錯或擔(dān)保人與被擔(dān)保人雙方過錯的,應(yīng)由二者承擔(dān)連帶責(zé)任;3、屬于被擔(dān)保人與債權(quán)人雙方過錯的,擔(dān)保人亦與被擔(dān)保人一起承擔(dān)連帶責(zé)任。之所以未規(guī)定擔(dān)保人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任的后果,是因?yàn)閾?dān)保人之所以會卷入與債權(quán)人的糾紛是因?yàn)閭鶆?wù)人,被擔(dān)保人也必須因此承擔(dān)一定的責(zé)任。但擔(dān)保人自身是否承擔(dān)締約過失責(zé)任的主觀要件原則依然是過錯責(zé)任原則。

    三、窺探締約過失責(zé)任的主觀要件:過錯

    締約過失責(zé)任是因違背誠實(shí)信用原則致他人損害后承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。根據(jù)前文的分析,擔(dān)保人與主合同債權(quán)人之間簽訂的擔(dān)保合同被宣告無效或者被撤銷或因其他原因歸于無效后,當(dāng)事人之間已無合同的約束,只可依據(jù)締約過失責(zé)任對當(dāng)事人進(jìn)行管制。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件除了違背誠信原則,造成他人信賴?yán)娴膿p失,二者之間有因果關(guān)系外,還要求主觀上必須具有過錯。

    當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任時,主觀狀態(tài)可以有故意或者過失兩種狀態(tài)。故意是指明知自己的行為會產(chǎn)生致使他人損害的結(jié)果,仍故意為這種行為。過失是因?yàn)槭韬龃笠饣蛘咂渌蚨茨鼙苊庵率箵p害的情形。根據(jù)《擔(dān)保法》、《擔(dān)保法司法解釋》以及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,擔(dān)保合同無效后擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的情形有六種。綜上所訴,從擔(dān)保人承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形來看,皆是其主觀上具有故意或者過失的主觀過錯的情形。

    締約過失責(zé)任應(yīng)采過錯責(zé)任原則是各國的通說或者主流觀點(diǎn)。雖然有學(xué)者認(rèn)為,耶林在創(chuàng)立締約過失責(zé)任理論之初,對過失的理解僅指狹義的疏忽大意或過于自信的過失,而不包括故意。但經(jīng)過時間的沉淀,法學(xué)家們大多認(rèn)為締約過失責(zé)任中的過失外延等同于今天民法中的“過錯”。

    基于私法自治的原理,為了保障當(dāng)事人意思自治,維護(hù)正常的市場交易秩序,締約過失責(zé)任應(yīng)采過錯責(zé)任原則。正如在締約擔(dān)保合同之時,雙方當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿邀約和承諾,也應(yīng)該為此承擔(dān)一定的風(fēng)險,除非是一方對造成的損害有過錯,要承擔(dān)締約過失責(zé)任以外,不承擔(dān)其他責(zé)任。(作者單位:西華大學(xué)人文學(xué)院)

    參考文獻(xiàn):

    [1] 郭明瑞、房紹坤、張平華:《擔(dān)保法》(第三版),中國人民大學(xué)出版社,第15-16頁。

    [2] 王利明、房紹坤、王軼:《合同法》(第三版),中國人民大學(xué)出版社,第61-62頁。

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