論我國《著作權法》立法宗旨的修改
——以促進文化產業(yè)發(fā)展為視角

馬忠法， 孟愛華

(1. 復旦大學 法學院， 上海 200438； 2. 首爾大學 技術與法律中心， 首爾 136701)

立法宗旨是指制定法律之指向(方向)和最終追求；它是一部法律的綱。它在司法實踐中非常重要，因為任何制定的法律都不可能預見到所有需要規(guī)范的行為并對它們做出完美無缺的規(guī)定；當一個行為在法律上沒有明確規(guī)定其合法或者違法時，人們就必須依據立法宗旨或原則作出解釋，其中又尤以前者為最終裁決者。

我國現(xiàn)行《著作權法》規(guī)定其立法宗旨是：“為保護文學、藝術和科學作品作者的著作權，以及與著作權有關的權益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明建設的作品的創(chuàng)作和傳播，促進社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展與繁榮……”①《中華人民共和國著作權法》(2010)第一條。從該陳述可以看出，它從三個方面表述了立法目的：首先是保護著作權人的著作權及相關利益；其次是鼓勵有益作品的創(chuàng)作與傳播；再次是促進文化、科學事業(yè)的發(fā)展。雖然可以把三者之間的關系理解為并列關系，但通?！氨Ｗo”目標被視為是首要的，其他兩者則處于非同等位置。②胡康生：《中華人民共和國著作權法釋義》，北京：法律出版社，2002年，第3頁。2012年3月國家版權局公布的《著作權法》第三次修改征求意見稿對立法宗旨做了兩處修改：(1)將“與著作權有關的權益”改為“傳播者的相關權”；(2)將“促進社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展與繁榮”改為“促進社會主義文化、科學和經濟的發(fā)展與繁榮”。2012年7月公布的修改草案第二稿和10月份的送審稿對此未作任何改動。③《中華人民共和國著作權法》(第三次修改草案)第一稿及第二稿第一條。在2012年10月底完成的送審稿中，保留了第一、二稿的陳述。這樣的修改，第一處只是對“鄰接權”換了一個更為直接的說法；而第二處顯然意在反映當今發(fā)展“文化及相關產業(yè)”的現(xiàn)實需求，但用“經濟”一詞，統(tǒng)而代之，過于抽象和原則。而且各目的間的排序，沒能突出著作權立法重在運用和促進相關產業(yè)發(fā)展之理念。因此，我們認為，對于第三次修改送審稿中的立法宗旨的表述，還可以進一步完善。在最終修改中，應依我國經濟社會發(fā)展的情況、《國家知識產權發(fā)展戰(zhàn)略綱要》(《綱要》)和政府制定的文化產業(yè)發(fā)展規(guī)劃、著作權法律制度本身的性質以及國外部分國家發(fā)展的經驗等作適當?shù)恼{整，以此為修改后的著作權法具有強大的生命力、促進著作權運用和文化產業(yè)發(fā)展奠定基礎。

一、著作權立法宗旨修改的時代需求

1. 低碳經濟對以著作權為核心的文化產業(yè)發(fā)展提出了要求

低碳經濟、可持續(xù)發(fā)展是我國當下經濟發(fā)展的必然選擇，在此背景下，文化產業(yè)的發(fā)展已成為各國關注的焦點，它是典型的低碳經濟。與利用技術獲取全球利潤一樣，發(fā)達國家也在文化產業(yè)領域利用自己的優(yōu)勢在各國取得了諸多利益。對此，在發(fā)達國家利用知識產權制度確立其競爭優(yōu)勢的今天，我們不應僅在專利、商標等領域與它們競爭，在我們有潛在優(yōu)勢的版權領域更應奮起直追：在人類面對氣候變化的情況下，以版權為核心的文化產業(yè)將不可避免地成為一國最為節(jié)能、減排、符合環(huán)保和可持續(xù)發(fā)展方式的支柱產業(yè)之一，它對環(huán)境的壓力小，附加值高，也不受經濟周期下滑的影響。[注]鄢聞余等：《四部長詳解〈文化產業(yè)振興規(guī)劃〉》，騰訊網， http://news.qq.com/a/20090929/000007.htm。對于像我們這樣有著諸多文化資源的國家而言，發(fā)展文化產業(yè)不僅有經濟上的意義，更有著促進人類精神文明發(fā)展的影響力。國家行政學院曾對2005年至2020年我國文化產業(yè)發(fā)展的主要指標進行研究，結果表明，文化產業(yè)增加值的年增長速度將保持在14%左右，中國文化產業(yè)作為國民經濟戰(zhàn)略性支柱產業(yè)的地位將日益突出。[注]王素潔、鄭加良：《“創(chuàng)意引擎”助推文化產業(yè)轉型升級》，載《中國青年報》， 2010年10月18日。但總體上看，目前我國文化產業(yè)發(fā)展狀況與我國應有的地位不相符，如2009年文化產業(yè)增加值占國內生產總值的比重還不足3%，而美國高達25%，日本達20%，歐洲平均在10%到15%之間……[注]王慧君：《文化創(chuàng)意產業(yè)：改變我國經濟發(fā)展方式的第四大源泉》，載《新疆社會科學》,2010年第2期。

文化產業(yè)發(fā)展一般至少需要三個基本條件，即市場主體、市場客體(即作品，特別是高附加值的作品)和市場交易體系(如中介機構、交易場所、相關制度等)；[注]趙玉忠主編：《文化市場學》，北京：中國時代經濟出版社，2010年，第25-27頁。在這些發(fā)展基礎上，文化產業(yè)內部的結構調整及出口進軍國際市場是必然要求。我國現(xiàn)在存在的基本問題有：市場主體機制不健全、高品位的作品(特別是能夠帶來高額利潤的影視大片，有世界性影響、獨創(chuàng)性強且易于普及的作品)不豐富，市場交易體系還處于嘗試建立階段，對文化產業(yè)的交易難以發(fā)揮應有的作用。新聞出版總署署長柳斌杰曾指出，中國身為文化大國，但卻缺乏文化大市場。造成這種情況的重要原因是市場主體不健全，而這種市場主體就是指文化企業(yè)，在文化企業(yè)缺乏的前提之下，很難培育一個富有生氣的市場。⑤鄢聞余等：《四部長詳解〈文化產業(yè)振興規(guī)劃〉》，騰訊網， http://news.qq.com/a/20090929/000007.htm。這一點十分重要，解決該問題是文化產業(yè)發(fā)展的前提和基礎。但是要促進發(fā)展文化產業(yè)健康發(fā)展，我們也必須兼顧其他兩個問題。顯然，這些問題的解決離不開著作權法等法律法規(guī)的規(guī)范與支撐。因此，著作權法如果將發(fā)展文化產業(yè)作為其立法目標之一，結合其他相關法律，會為文化產業(yè)發(fā)展創(chuàng)造一個更好的法治環(huán)境。

知識經濟時代，文化產業(yè)實質上就是以版權為基石的產業(yè)；與過去文化創(chuàng)意產業(yè)發(fā)展“內容為王”相比，現(xiàn)今文化產業(yè)的發(fā)展越來越強調以版權為核心，而不僅僅是內容。[注]楊倩：《上海最新公布文化創(chuàng)意產業(yè)數(shù)據：產出超五千億 已成支柱產業(yè)》，載《城市導報》，2011年9月26日。這一變化將不僅要求微觀層面的文化企業(yè)或生產單位的組織結構或經營理念發(fā)生變革，更會不斷要求宏觀制度和體制發(fā)生變遷。而要革新宏觀制度，就當率先從著作權的立法宗旨修改和完善開始，使其注重產業(yè)發(fā)展，以此為文化產業(yè)發(fā)展開設無限空間，為微觀層面的變革定下法律基調，這樣才會符合時代發(fā)展的需求。

2. 《國家知識產權發(fā)展戰(zhàn)略綱要》和政府的相關發(fā)展規(guī)劃對文化產業(yè)提出了要求

知識產權成為當下經濟發(fā)展最重要的生產要素。既然是生產要素，其作用必然要體現(xiàn)在商品生產和價值鏈形成過程中， 因此知識產權的商業(yè)運用應該是其價值之所在。這一點在國務院2008年6月頒布的《綱要》中已有所體現(xiàn)?！毒V要》明確指出其制定的目的之一是“提升我國知識產權創(chuàng)造、運用、保護和管理能力”，并提出“激勵創(chuàng)造、有效運用、依法保護、科學管理”方針。我們可以將它歸納為：創(chuàng)造是源頭，運用是目的，保護和管理是手段；簡言之，運用是整個知識產權戰(zhàn)略的歸宿和價值體現(xiàn)。為此，知識產權制度也要隨之做出相應的調整。《綱要》實施以來，第三次修改的《專利法》增加了“運用”的內容。[注]具體內容參見《中華人民共和國專利法》(2008)第十五條和第六十二條。著作權法方面，2010年的修改體現(xiàn)了對“運用”的重視，增加了著作權以“質押”方式運用的內容；[注]《中華人民共和國著作權法》(2010)第二十六條。但僅有這一點修改，是不夠的。

2009年9月國務院通過的《文化產業(yè)振興規(guī)劃》意在使文化產業(yè)成為應對金融危機的一個新增長點，要讓中國文化走向世界；這標志著文化產業(yè)已經上升為國家的戰(zhàn)略性產業(yè)，[注]蔡武：《國務院關于文化產業(yè)發(fā)展工作情況的報告》，載《中華人民共和國全國人民代表大會常務委員會公報》，2010年第4期。并進入實施階段。其實長遠地看，它不僅是短期的應對措施，更是今后發(fā)展低碳經濟的重要路徑。它是我國繼鋼鐵、汽車、電子信息等十大產業(yè)振興規(guī)劃之后的第11個產業(yè)振興規(guī)劃，將對我們轉變經濟發(fā)展的方式調整經濟結構產生積極的推動作用；對提升中國的文化軟實力，也會產生重大的影響。2011年10月中共十七屆六中全會通過的《中共中央關于深化文化體制改革推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮若干重大問題的決定》(《決定》)認為，當代中國進入了加快轉變經濟發(fā)展方式的攻堅時期，文化成為民族凝聚力和創(chuàng)造力的重要源泉、綜合國力競爭的重要因素及經濟社會發(fā)展的重要支撐。為此，要深化文化體制改革，推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮，以滿足人民精神文化需求為出發(fā)點和落腳點，以改革創(chuàng)新為動力，增強國家文化軟實力，弘揚中華文化。[注]《中共中央關于深化文化體制改革推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮若干重大問題的決定》，載《人民日報》，2011年10月26日。《決定》的通過將給我國文化產業(yè)發(fā)展打入一針強心劑，為產業(yè)發(fā)展奠定政策基礎。十八大報告提出要扎實推進社會主義文化強國建設，強調在增強文化整體實力和競爭力方面，要堅持把社會效益放在首位、社會效益和經濟效益相統(tǒng)一，推動文化產業(yè)快速發(fā)展，促進文化和科技融合，提高文化產業(yè)規(guī)?；?、集約化、專業(yè)化水平。[注]胡錦濤：《堅定不移沿著中國特色社會主義道路前進 為全面建成小康社會而奮斗》，載《人民日報》，2012年11月18日。這一闡釋進一步明確了發(fā)展文化產業(yè)在未來中國的重大意義。

上述政策要求對我國文化產業(yè)發(fā)展提出了較高要求，但我國文化產業(yè)發(fā)展的實際狀況與這些要求有顯著差距。例如，我國已是一個文化產品大國，是世界第三大印刷復制基地，年生產量總量達到70億冊；[注]鄢聞余等：《四部長詳解〈文化產業(yè)振興規(guī)劃〉》，騰訊網，http://news.qq.com/a/20090929/000007.htm。但如果仔細分析產品，可以發(fā)現(xiàn)其中多是為發(fā)達國家版權人印刷圖書。這種行為與一般商品的“貼牌加工”一樣，是一種污染環(huán)境、消耗能源、低附加值的生產方式，其產生的負面影響留在中國，而我們獲得的僅是低端的勞動力報酬。就此而言，它比委托加工一般有形商品給中國帶來的危害還要大，因為它不可能帶來實質的技術進步。顯然，這不是我們需要的“文化產業(yè)”。真正的文化產業(yè)應更多體現(xiàn)的是“創(chuàng)意”、“動漫”、“軟件”等高附加值的產品及影視、文學、藝術、科學等作品本身，而非簡單的印刷。因此，必須根據政策，依賴法律，對發(fā)展文化產業(yè)做出正確的定位和解釋。而著作權法中將促進文化產業(yè)發(fā)展作為其重要目標之一，將會促使人們更加注重創(chuàng)造高附加值的作品并推動它們走向國際國內市場。

文化產業(yè)本身具備的產業(yè)性特征，不僅指“出版”，即依靠加工、制造、流通等來傳播文化的生產產品模式，也不僅指依靠廣播電視、電子與網絡傳媒等現(xiàn)代傳播文化的生產產品模式，它更主要的是在構建以具有很強獨創(chuàng)性作品為要素、以著作權為核心的、給文化消費者帶來高附加值可消費產品的產業(yè)體系，以在市場中創(chuàng)造獨特的價值，獲取高端利潤。生活于社會中的每個人都是潛在的文化消費者，文化產業(yè)的市場空間巨大，關鍵在于如何通過產業(yè)發(fā)展這個重要渠道提升我國文化產品國際競爭力，獲得市場和消費者的認同。在涉及文化產業(yè)的最為重要的著作權法中，明確其宗旨之一是促進著作權運用和文化產業(yè)發(fā)展，這無疑具有重大的指導意義。

二、著作權的法律屬性對其立法宗旨的修改提出了要求

1. 著作權的本質使其運用成為必然

根據世界知識產權組織網站上提供的定義，著作權是一個描述作者因他們創(chuàng)作的文學和藝術作品而被授予權利的法律術語，主要涉及智力創(chuàng)作者在其創(chuàng)作作品中的權利；其權利目的有雙重性：既給作者以回報讓他們獲得較好的經濟條件以激勵富有活力的創(chuàng)造文化，又讓公眾快速有效地獲得作品的內容。[注]Copyright and Related Rights， http://www.wipo.int/copyright/en/.根據該定義，其財產性在于讓作者獲得經濟回報，是一種潛在的權利。在西方教科書中，版權被定義為給予作者、藝術工作人員及出版商對其原創(chuàng)著作的排他權利,[注]David S. Clark, Tugrul Ansay: Introduction to the Laws of the United States (2nd Edition), Hague: Kluwer Law International, 2002，p.226.或作者阻止他人復制、抄襲其作品的權利或是作者處理其原創(chuàng)作品、戲劇、繪畫或音樂作品的排他權；[注]Tina Hart, Linda Fazzani, Intellectual Property Law (2nd Edition), 2003， p.1.其他定義也大同小異。這種排他權確切地說是指排他的商業(yè)使用權，即未經權利人同意，任何人不得用其知識產權去謀取商業(yè)利益。顯然，權利人要實現(xiàn)著作權給他帶來的實際財產，就需行使這種排他性的權利：自己使用或許可他人使用；但不論是何種情況，“運用”著作權是必須的。

著作權是作為財產權的知識產權的一種，它是以財產利益為內容并直接體現(xiàn)經濟利益的民事權利；然而，它被賦予的經濟財富內容又不是現(xiàn)實的，而是潛在的，必須通過一定的途徑才能實現(xiàn)。這一點使其與一般有形財產在實現(xiàn)途徑方面有著本質的區(qū)別：后者無需經過轉化或產業(yè)化路徑，就可給權利人帶來經濟利益。顯然其價值只有在運用到生產制造或服務中并為社會創(chuàng)造財富后，方顯示出其經濟內容。因此，對著作權而言，運用更顯重要。同時，由于其財產屬性具有虛擬性，如果不能被運用，其名義上的財產又易變得一文不值；而且在其價值實現(xiàn)的過程中也存在諸多風險，尤其是那些因質量問題而不可能得到運用的著作權，它們的價值幾乎是零。所以，就本質而言，著作權的最終體現(xiàn)就是一種財產權；但這種財產權是潛在的，它必須通過運用才能成為權利人的財富。簡言之，著作權的價值依賴于其實際運用或轉化為產業(yè)的行為。

2. TRIPS協(xié)議規(guī)定的知識產權制度目的賦予著作權運用之使命

《與貿易有關的知識產權協(xié)議》(TRIPS協(xié)議)的“目標”條款明確規(guī)定：知識產權的保護和實施應有利于促進技術革新、技術轉讓和技術傳播，有利于生產者和技術知識使用者的相互利益，保護和實施的方式應有利于社會和經濟福利，并有利于權利和義務的平衡。[注]See Article 7 of TRIPS Agreement.如果仔細分析，[注]有關論述參見馬忠法：《對知識產權制度設立的目標和專利的本質及其制度使命的再認識》，載《知識產權》，2009年第6期?？梢源_信促進技術轉讓和擴散等知識產權運用是TRIPS協(xié)議“目標”的重心之所在。我們從著作權國際條約本身的發(fā)展也能看出這種制度“目標”的變遷?！侗Ｗo文學和藝術作品伯爾尼公約》、《世界版權公約》及《保護唱片制作者防止唱片被擅自復制公約》等早期國際條約基本上都強調其直接和首要目的是“保護”相關作品的作者權益，但《世界知識產權組織表演和錄音制品條約》(WPPT，1996)和《世界知識產權組織版權公約》(WCT,1996)兩個條約在其前言中都把“認識到需要保持有關權利人與社會大眾利益(特別是教育、研究和信息的獲得方面的)之間的平衡”作為兩個公約被通過的重要考慮因素，[注]See Preambles of WIPO Performances and Phonograms Treaty and WIPO Copyright Treaty.這是前幾個條約所沒有的現(xiàn)象。當然，盡管《伯爾尼公約》強調保護，但在其被納入到TRIPS協(xié)議框架下后，它必然要符合TRIPS協(xié)議所確定的“目標”并遵守其“原則”；TRIPS協(xié)議賦予了其強制執(zhí)行力，因為WTO框架下的爭端解決機制可以適用于相關爭端，它給公約裝上了牙齒；[注]Daniel Gervais: The TRIPS Agreement Drafting History and Analysis(3rd Edition), London: Thomson Sweet and Maxwell,2008, p.213.此前，由于缺少解釋公約的權威，執(zhí)行公約很難。[注]雖然《伯爾尼公約》第33(1)款提到有關爭議可以提交給國際法院解決，但多年來尚無一例。從某種意義上說，就與貿易有關的知識產權問題[注]根據TRIPS協(xié)議，成員方對《伯爾尼公約》規(guī)定的作者的“精神權利”在其下無權利，也不承擔任何義務。而言，TRIPS協(xié)議的法律效力強于《伯爾尼公約》。因此，我們可以做如下理解：在TRIPS協(xié)議主導下的有關著作權條約之最終目的，在于促進作品的擴散、運用或轉讓，以發(fā)揮作品的潛在價值，讓更多人分享到人類文化方面進步的成果。因此，從TRIPS協(xié)議規(guī)定該制度之目標及有關著作權國際條約對該制度“目標”認識的發(fā)展可以看出，著作權制度的重大使命之一在于通過“運用”來傳播知識，改善和提高民眾生活，而其“運用”的路徑或表現(xiàn)之一就是以文化產業(yè)為載體。

3. 知識產權的法定主義與著作權運用的必然性

知識產權法定主義是指知識產權的種類、權利以及諸如獲得權利的要件及保護期限等關鍵內容必須由法律統(tǒng)一確定，除立法者在法律中特別授權外，任何人不得在法律之外創(chuàng)設知識產權。[注]鄭勝利：《論知識產權法定主義》，載《中國發(fā)展》，2006年第3期。知識產權因法定主義而非由平等主體當事人通過約定來創(chuàng)制，權利主體因與國家之間的契約而獲取的知識產權所具有的唯一性或排他性決定了知識產權運用的必要性：權利人因國家強制規(guī)定排除了他人獲取權利的可能，獲得了一定時期的壟斷地位，但其獲取知識產權的價值不是現(xiàn)實的而是潛在的，他只有通過運用才可實現(xiàn)經濟目的；而國家因為強制規(guī)定否定了其他人獲得該類知識產權的可能，如果權利人不運用其知識產權，國家必定要采取有關措施讓該類知識產權得到運用，否則對其他人和社會經濟發(fā)展十分不利，所以在知識產權領域，為防止權利人的濫用權利，各國法律對強制許可措施給予了肯定。而且， 為平衡權利人利益與社會公共利益，多數(shù)國家的法律又規(guī)定了合理使用、權利用盡等內容，以促使知識產權得到更多的運用，發(fā)揮其潛在價值。上述諸原因使知識產權的法定主義與知識產權運用存在著必然聯(lián)系，法定的目的之一是為了使知識產權得到更規(guī)范的運用。這一論述完全適用于著作權。

三、主要發(fā)達國家或地區(qū)有關立法規(guī)定的借鑒

隨著技術的不斷發(fā)展，著作權法與時俱進的修改在很多國家也就經常不斷地進行，其中包括對立法宗旨的適時調整，其核心是隨著技術的進步和產業(yè)發(fā)展趨勢，將文化產業(yè)發(fā)展納入立法宗旨之中。

1. 韓國著作權法的立法宗旨

韓國著作權法規(guī)定其制定的宗旨是保護作者的著作權權益與鄰接權，促進作品的合理使用，以為推動文化和相關產業(yè)的提升與發(fā)展作貢獻。[注]根據2009年4月修改的韓國英文版著作權法第一條“目的”英文表述，如果不考慮中文的表達習慣，其準確的翻譯應是：“本法的目的是為推動文化和相關產業(yè)的提升與發(fā)展作貢獻而保護作者的著作權權益與鄰接權并促進作品的合理使用?！憋@然從其描述可以看出，其立法的最終目的是“為推動文化和相關產業(yè)的提升與發(fā)展作貢獻”， 而“保護作者的著作權權益與鄰接權，促進作品的合理使用”不過是其立法直接目的，甚或在某種意義上看作是最終目的實現(xiàn)的手段或前置表現(xiàn)而已。比較有意思的是，韓國此前的著作權法多規(guī)定其目的是“保護著作權利和與鄰接權權利，促進作品的合理應用，以為文化的提高和發(fā)展作出貢獻”，[注]See Article 1 (Purpose) of the Copyright Laws of the Republic of Korea (respectively amended in 2001, 2006).它沒有涉及“相關產業(yè)”一詞。2009年立法中將立法最終目的擴及至“與文化相關的產業(yè)”，說明韓國著作權法將著作權的應用作為其立法價值的重大體現(xiàn)和目標追求，這與著作權法產生的目的(早期主要保護“出版商的利益”)及著作權法后來隨著技術、理念的不斷演進和更替過程中的主旨與規(guī)律相一致。

2. 日本著作權法的立法宗旨

日本著作權法規(guī)定，其目的在于確定關于作品、表演、錄音錄像制品、廣播和無線傳播的作者的權利及與此相關的權利，并保護作者的這些權利及這些文化產品的正當合理的使用，以為文化的發(fā)展作出貢獻。[注]Article 1 of Copyright Law of Japan (2010).這段話要表述的觀念其實很清楚，日本著作權法的終極目標是 “為文化的發(fā)展作出貢獻”，而其前面的描述“確定關于作品、表演、錄音錄像制品、廣播和無線傳播的作者的權利及與此相關的權利，并保護作者的這些權利及這些文化產品的正當合理的使用”不過是為這一終極目標服務的，可以將它們視為后者實現(xiàn)的具有“手段性”功能或“路徑”作用的初級目標，甚或前置條件，放在“目的”中，其實它們不是真正意義上的目的，而是鋪墊，服務于其最終目標。

3. 歐盟的有關規(guī)定

2001年5月22日歐洲議會和歐盟理事會發(fā)布的第2001/29/EC號指令指出：“各成員國在有關版權和相關權利方面的法律的協(xié)調方面要考慮到：增強法律的確定性及提供高水平的知識產權保護……必將促進對創(chuàng)造與革新的大規(guī)模投資，進而引導歐洲產業(yè)(包括知識內容提供和信息技術領域和跨產業(yè)與文化部門的更加廣泛的領域)的增長和競爭力的增強……通過保護作品和其他客體，尋求促進學習和推廣文化；必須保證不同種類的權利人之間及權利人和使用者之間的權利和利益的合理平衡……”[注]See Paras 3, 4, 14,31 & 34 of Directive 2001/29/EC of the European Parliament and of the Council of 22 May 2001 on the harmonization of certain aspects of copyright and related rights in the information society。此外，在“鑒于”部分，其36-43段都在述及兼顧權利人之外利益的內容?？梢钥闯鲈撝噶畹暮诵氖牵涸谛畔⑸鐣?，保護和鼓勵對新產品和新服務的開發(fā)和市場營銷，并保護和鼓勵創(chuàng)造以及對具有創(chuàng)造性內容的使用。顯然保護只是其內容之一，且更重要的內容是鼓勵創(chuàng)造和對創(chuàng)造性內容的使用。

上述國家或地區(qū)的著作權法立法宗旨體現(xiàn)的一個規(guī)則就是：保護是立法的一個初期目標，兼有實現(xiàn)一個法律制度終極目標的手段或路徑功能，或說是直接目標而非其終極目標，最終目標還是通過知識產權的運用來促進整個社會創(chuàng)新能力的提高和社會各方分享文化知識進步帶來的成果，進而推動一個社會文化和經濟等方面的良性循環(huán)式的發(fā)展。

四、完善我國著作權法立法宗旨的建議

我國著作權法的立法宗旨在經歷了二十多年的發(fā)展后，應凸顯出其對著作權使用、推廣和擴散的重視，這樣既符合時代的需求，突出著作權的價值功能，又與《綱要》提出的方針相吻合。基于前文分析，我們認為我國著作權法的立法宗旨可進行如下完善。

1. 參考我國相關法律的規(guī)定

(1)《物權法》與《反不正當競爭法》的立法宗旨

在我國現(xiàn)有的與《著作權法》相關的立法體系中，有兩部法律的立法宗旨值得借鑒。

一是《物權法》(2007)。它明確規(guī)定其立法宗旨是為了維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場經濟秩序，明確物的歸屬，發(fā)揮物的效用，保護權利人的物權，根據憲法，制定本法。[注]《中華人民共和國物權法》(2007)第一條。我們解讀其條文內容可以看出其立法的直接目的有三：“定紛止爭”、“實現(xiàn)物盡其用”及“保護權利人利益”，但其最終目的卻是維護“國家基本經濟制度”和“社會主義市場經濟秩序”，這其中就涉及社會主義的公共利益和國家利益；故在排序時，終極目標置于前面，而直接目的居后。這一點與TRIPS協(xié)議中關于“確權保護”和“促進技術轉讓和擴散”與“提高人民生活水平”有異曲同工之處。

另一部法律是《反不正當競爭法》(1993)。它規(guī)定其立法目的是為保障社會主義市場經濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益，制定本法。這一規(guī)定，彰顯出其立法目的重要性的順序或優(yōu)先目標排序，即“保障社會主義市場經濟健康發(fā)展”是終極目標，“鼓勵公平競爭”次之，接下來是“制止不正當競爭行為”；而“保護經營者和消費者的合法權益”是一個十分具體的目標，也可以說是前面立法目標的“附帶成果”，即它是一種結果，這種結果恰體現(xiàn)了本來有可能存在利益沖突的雙方通過法律調整和規(guī)制而達到了“和諧”：合法權益都得到保護。

(2)2004年憲法修正案關于制度文明的規(guī)定

我國在2004年3月憲法第四次修正案中在“序言”第七自然段中增加了“推動物質文明、政治文明和精神文明協(xié)調發(fā)展”一句話，[注]《中華人民共和國憲法修正案》第十八條(2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過)。將其作為我國現(xiàn)階段社會進步和發(fā)展的重要任務之一。顯然，我國的文明建設被分為物質文明、政治文明(制度文明)和精神文明三部分，并通過憲法規(guī)定賦予三種文明建設以同等重要的法律地位，一改過去多年將文明分為“物質文明”與“精神文明”的狀況。

此后有關政治文明的作品大量涌現(xiàn)，如還將其歸于“精神文明”之中，既沒能突出制度文明的創(chuàng)作者們獨創(chuàng)性的特點和貢獻，也可能對我們憲法修正后促進制度文明的發(fā)展產生不了預期的效果；實際上，制度文明更需要通過廣泛傳播的方式來啟迪民眾對制度文明的認識和思考，這樣才能真正促進制度建設，推動中國法治的發(fā)展。歷史上的美國、日本、韓國和新加坡民眾的法治意識和民主認同，與其教育，尤其是制度知識在民眾中的擴散和啟迪密切相關。因此，在著作權法“立法宗旨”的修改中，為與修正后的憲法相呼應，也應該把“制度文明建設”與“物質文明和精神文明建設”放到同等重要的位置。

2. 我國著作權法立法宗旨修改建議

考慮到上述諸多因素，我們認為可以參考《物權法》或《反不正當競爭法》的表述模式，將我國著作權法的立法宗旨修改為：“為鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明和制度文明建設的作品的創(chuàng)作和傳播，促進社會主義文化、科學和相關產業(yè)的發(fā)展與繁榮，保護文學、藝術和科學作品作者的著作權，以及傳播者相關權，根據憲法制定本法?！边@樣的陳述是根據諸多目標之間的重要性、終極目標與直接目標等涉及立法價值理念而做出的，其排序既突出了著作權法的最終目的，也突出了著作權法重在鼓勵著作權運用的立法價值，同時作為著作權法的重要功能或直接目的的內容——保護著作權人的合法正當利益——在該條中也獲得了其恰如其分的地位；而且，就有形財產法(物權法)的立法宗旨和無形財產之一著作權法的立法宗旨而言，它們在統(tǒng)一的法律體系內的和諧與一致也得到了體現(xiàn)。

經歷了加工制造業(yè)繁榮及中國在傳統(tǒng)經濟領域的快速發(fā)展之后，如何讓文化產業(yè)成為中國重要的支柱產業(yè)，讓文化成為我們的核心競爭力，提升中國經濟的質量和能量，是今天中國在面對國內外經濟發(fā)展壓力時所面臨的一次挑戰(zhàn)，但更多的是機遇：因為在文化領域，盡管我們有著良好的文化底蘊和創(chuàng)新能力提升與產業(yè)發(fā)展的空間，但在GDP中，我們文化產業(yè)所占的比重還不到同是東方文化背景下的日本和韓國的零頭。我們希冀借助于著作權法的修改，將“促進文化產業(yè)發(fā)展”作為立法目的之一，既落實了《綱要》，提高《綱要》中知識產權運用在著作權法中的法律地位，又為有效實施《文化產業(yè)振興規(guī)劃》提供法律保障。當然，僅有此是不夠的，我們可以學習韓國經驗，在著作權法之外，制定《文化產業(yè)振興基本法》、《游戲產業(yè)振興法》等具體領域的法律，讓文化產業(yè)發(fā)展有一個嚴密的法律體系，以真正有效地推動中國文化產業(yè)發(fā)展。而且，我們必須認識到：文化產業(yè)對社會、經濟發(fā)展的貢獻，不僅體現(xiàn)在其所直接創(chuàng)造的經濟價值上，它還滲透到人類生產、工作、學習和生活的各個方面，它對提高人民生活品質、促進和諧社會建設的作用是其他產業(yè)所無法做到的。就此而言，文化產業(yè)發(fā)展任重而道遠，而為促進其健康、快速發(fā)展，加強著作權的運用，在《著作權法》的立法目的中寫下“促進文化產業(yè)發(fā)展”作為未來相關法律制定的源頭和依據，意義深遠。