第三方物流合同及其相關(guān)法律問題*

孟于群

目前,從國際到國內(nèi),從中央到地方,從企業(yè)到高校,大家都在討論第三方物流,并簽訂了大量的第三方物流合同。那么,什么是“第三方物流合同”?其包含哪些內(nèi)容?其法律性質(zhì)如何?其所適用的法律又有哪些?這些問題的解答,無疑有助于“第三方物流合同”的順利簽訂和履行,無疑有助于“第三方物流”的快速發(fā)表。

一、“第三方物流合同”的概念與特征

(一)第三方物流合同的概念

第三方物流合同就是第三方物流服務(wù)的需求方與第三方物流經(jīng)營人所訂立的,規(guī)定由后者提供何種第三方物流服務(wù),并載明雙方的權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容的協(xié)議。

第三方物流合同不是《中華人民共和國合同法》(簡稱《合同法》)下的一類有名合同,因其可能包含了多個(gè)有名合同或無名合同的內(nèi)容或要素,不能用某一個(gè)有名合同予以概括,其實(shí)是一種混合合同。那么,是否有必要在《合同法》下再增加一類有名合同,如第三方物流合同或服務(wù)合同(因?yàn)榈谌轿锪髡f到底是第三方物流經(jīng)營人為客戶所提供的一種服務(wù))?筆者認(rèn)為沒有必要。

第三方物流合同的說法不是一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)周密的法律概念,它可能包含某一個(gè)或多個(gè)有名合同,如單純的一個(gè)第三方倉儲合同也是一個(gè)第三方物流合同,在這種情況下,它應(yīng)定性為倉儲合同還是第三方物流合同?再如,包含了倉儲、運(yùn)輸、加工承攬等多項(xiàng)功能的合同,若定性為第三方物流合同,是否要對其功能之下的權(quán)利和義務(wù)再進(jìn)行描述,還是作為法條參照適用處理?若是參照適用,那么第三方物流合同名下除了定義也就沒有實(shí)質(zhì)內(nèi)容了。其實(shí),歸結(jié)到底,所謂第三方物流合同只是一個(gè)功能性的衍生物,由于它包含了諸多的有名合同或無名合同下的要素,并通過實(shí)踐將各要素打造成了有機(jī)結(jié)合的系統(tǒng),所以才賦予了這類合同新的生命力。但它不能脫離這些要素而存在,同時(shí)這些要素又具有不可消除的獨(dú)立性。比如,在中國法律調(diào)整下,第三方物流合同中有關(guān)倉儲的條款就要依照《合同法》下倉儲合同一節(jié)進(jìn)行權(quán)利和義務(wù)的判別,即使倉儲只是整個(gè)第三方物流合同中的一個(gè)部分或曰一個(gè)要素。而WTO協(xié)議中規(guī)定的服務(wù)合同,用在這里也是不合適的,因?yàn)樵赪TO協(xié)議下服務(wù)協(xié)議包含范圍極廣,它與貿(mào)易協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議處于并列地位,第三方物流服務(wù)僅僅是GA TS下的一個(gè)分支,在《合同法》下引用服務(wù)合同來定義第三方物流合同,顯然在范圍上是不匹配的。所以,完全可以將第三方物流合同作為一種綜合性的無名合同來處理,無須單獨(dú)創(chuàng)立一個(gè)新的有名合同。

(二)第三方物流合同的特征

一是大客戶。第三方物流合同的對方往往是一家大客戶,這樣,與一個(gè)客戶做業(yè)務(wù),就相當(dāng)于與幾個(gè)或十幾個(gè)客戶做業(yè)務(wù)。

二是長期性。第三方物流合同的有效期至少在半年以上,一般是1至3年。合同時(shí)間長有利也有弊,但一般來說,只要控制好了,應(yīng)是利大于弊。只是客戶往往要求一年一年續(xù)簽合同,輕易不同意簽3年或更長一段時(shí)間。

三是雙贏性。要改變只管自己賺錢,不管客戶死活的傳統(tǒng)觀念,因?yàn)橹挥锌蛻裟苌姘l(fā)展,第三方物流公司才能生存發(fā)展。

四是連續(xù)性。若雙方都是資信情況較好的公司,在相互信任的情況下進(jìn)行業(yè)務(wù),那么,第三方物流公司往往對時(shí)間與服務(wù)質(zhì)量有保障。

五是適應(yīng)性。要根據(jù)市場需求,與客戶不斷溝通,不斷改進(jìn)服務(wù),滿足客戶的要求。

二、第三方物流合同的主要內(nèi)容

第三方物流合同的主要內(nèi)容包括:定義、服務(wù)范圍、額外服務(wù)、雙方的權(quán)利和義務(wù)、費(fèi)用及支付方式、保險(xiǎn)、留置、保密條款、不可抗力、違約責(zé)任及一般性條款。

(一)定義

第三方物流合同時(shí)間長,范圍寬,因此,必須事先有一個(gè)明確的定義,只有這樣,才有利于第三方物流合同當(dāng)事人的履約,并可避免一些不必要的糾紛。而且,即使產(chǎn)生了糾紛,也比較好處理。其定義包括(但不限于)第三方物流、第三方物流服務(wù)、額外服務(wù)、增值服務(wù)、貨物、產(chǎn)品、配送、第三方物流管理、第三方物流信息、加工服務(wù)、分合同方、客戶地點(diǎn)和工作時(shí)間等。

(二)服務(wù)范圍

服務(wù)范圍通常包括(但不限于)貨運(yùn)代理、倉儲、配送(包括終端配送)、國際運(yùn)輸、國內(nèi)運(yùn)輸(包括水路運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸)、貨物包裝、提供門到門及其他相關(guān)的第三方物流服務(wù)。

服務(wù)范圍要明確詳細(xì),否則服務(wù)項(xiàng)目與其對價(jià)(運(yùn)費(fèi)但不限于)不對稱,引起第三方物流合同無法履行,或履行不到位,或貨物延誤等糾紛。

第三方物流合同中,雙方可能約定全程服務(wù),也可能約定比較窄的服務(wù)范圍,還可能約定額外服務(wù)。全程服務(wù),指整個(gè)供應(yīng)鏈的全部服務(wù);比較窄的服務(wù)范圍,指只承擔(dān)單一項(xiàng)目的服務(wù);額外服務(wù),指提供第三方物流管理、加工服務(wù)等額外服務(wù)時(shí),其增加費(fèi)用由雙方事先再約定。

服務(wù)范圍在合同中基本上有兩種表示方法,即高度概括式和具體詳細(xì)式。

1.高度概括式

例如,第三方物流合同中“服務(wù)范圍”條款這樣約定:

第一,第三方物流服務(wù)提供商(簡稱“乙方”)根據(jù)本協(xié)議有關(guān)條款從事產(chǎn)品的第三方物流服務(wù),并按要求提供專業(yè)、及時(shí)和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。服務(wù)內(nèi)容詳見附件(略)。

第二,第三方物流服務(wù)需求商(簡稱“甲方”)向乙方交付的所有貨物,包括普通貨品包裝物、促銷品、返運(yùn)貨等。乙方受甲方的委托,為甲方向乙方交付的貨物提供門到門的第三方物流服務(wù),若需其他服務(wù)方式,應(yīng)經(jīng)甲乙雙方協(xié)商確定有關(guān)的費(fèi)率。

2.具體詳細(xì)式

例如,第三方物流合同中“服務(wù)范圍”條款這樣約定:

第一,乙方根據(jù)甲方要求組織進(jìn)出口貨運(yùn)代理、倉儲、國內(nèi)運(yùn)輸、配送及其他相關(guān)的第三方物流服務(wù),具體含義見本協(xié)議第條。

第二,“包裝、化學(xué)品國內(nèi)第三方物流服務(wù)”項(xiàng)目包括水路運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、倉儲管理、終端配送以及包裝危險(xiǎn)品的國內(nèi)運(yùn)輸配送等。

第三,甲方接受乙方在根據(jù)本協(xié)議規(guī)定的條款和條件的基礎(chǔ)上為甲方提供第三方物流服務(wù)。

乙方將提供有關(guān)貨物從甲方指定提貨地點(diǎn)至甲方客戶指定地點(diǎn)的門到門配送的各種供應(yīng)鏈經(jīng)營及管理服務(wù),包括但不限于:如附件(略)所確立并描述的省級及省內(nèi)干線運(yùn)輸、短期倉儲、配送搬運(yùn)以及與此類服務(wù)相關(guān)的信息、單據(jù)文檔的傳達(dá)服務(wù)項(xiàng)目與標(biāo)準(zhǔn)。乙方將以專業(yè)技能與認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度提供這些服務(wù)。

第四,甲方委托乙方對甲方西南地區(qū)的貨物實(shí)施全方位的第三方物流服務(wù)。

①甲方委托乙方將貨物從甲方生產(chǎn)基地(杭州、金華)運(yùn)輸至西南地區(qū)甲方的各庫房或客戶處;

②甲方委托乙方儲存和保管甲方在西南地區(qū)的貨物;

③甲方委托按省劃分區(qū)域,將甲方貨物按甲方指令配送至甲方客戶處;

④乙方負(fù)責(zé)甲方貨物在西南地區(qū)各庫房的裝卸;

⑤乙方負(fù)責(zé)將處于甲方客戶處的制冷機(jī)器,根據(jù)甲方要求從甲方客戶處運(yùn)輸回甲方庫房;

⑥根據(jù)甲方要求,乙方負(fù)責(zé)將甲方的部分貨物從西南地區(qū)各庫房運(yùn)輸回南京;

⑦乙方按甲方要求將制冷機(jī)器從甲方庫房送至甲方維修部,并在甲方維修部修理后,將機(jī)器從維修部運(yùn)回甲方庫房。

第五,乙方負(fù)責(zé)的委托服務(wù)內(nèi)容有:

①甲方委托乙方進(jìn)行冷凍、冷藏溫度包裝食品(附件一)(略)的第三方物流作業(yè),包含儲存及配送。

②甲方貨品儲存及配送溫度要求:

a.儲存地點(diǎn):××市××區(qū)冷鏈第三方物流中心一期冷庫;

b.冷藏食品攝氏0度至5度。

③配送區(qū)域:

甲方所指定賣場、超市、專賣店等,配送區(qū)域?yàn)椤痢潦?包含郊區(qū),但不包含東方島)。

④配送服務(wù)內(nèi)容:

a.根據(jù)甲方指示,按指定貨物種類、數(shù)量、溫度將貨物在指定時(shí)間(另附)(略)一次性準(zhǔn)時(shí)配送至指定地點(diǎn)交付(附件二)(略);

b.負(fù)責(zé)所配送貨物的出入庫裝卸及車輛配載;

c.根據(jù)甲方需要,辦理貨物在配送站點(diǎn)登記、驗(yàn)收、交付及打單手續(xù)。

第六,經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商,乙方按照以下步驟為甲方提供服務(wù):

①第一階段:全面接管七大區(qū)域B2B運(yùn)輸業(yè)務(wù)、B2C運(yùn)輸業(yè)務(wù)及中央配送倉庫的管理,倉儲、運(yùn)輸系統(tǒng)與財(cái)務(wù)業(yè)務(wù)對接。

第一階段自甲乙雙方簽署本協(xié)議及第一階段實(shí)施協(xié)議后開始。

②第二階段:提供原材料運(yùn)輸。

第二階段自甲乙雙方簽署第二階段實(shí)施協(xié)議后開始,預(yù)計(jì)開始時(shí)間為××××年5月1日。

③第三階段:財(cái)務(wù)委托代收銷售款結(jié)算業(yè)務(wù)。

第三階段自甲乙雙方簽署第三階段實(shí)施協(xié)議后開始,預(yù)計(jì)開始時(shí)間為××××年6月1日。

第七,額外服務(wù)

如果乙方提供了不屬于本協(xié)議所規(guī)定的服務(wù),應(yīng)參照乙方的通常費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)并經(jīng)雙方協(xié)商同意,由甲方支付合理的額外費(fèi)用。

對于額外費(fèi)用,乙方在提供相關(guān)服務(wù)前的任何時(shí)候都應(yīng)獲得甲方的授權(quán)。但在某些特殊情況下,為了甲方的利益出發(fā),乙方即使沒有甲方書面同意產(chǎn)生一些額外費(fèi)用也是必要的,則甲方將補(bǔ)償乙方由此而產(chǎn)生的費(fèi)用,只要在此情況下額外費(fèi)用的發(fā)生是無法合理避免的,并經(jīng)事后甲乙雙方共同認(rèn)可。

服務(wù)范圍與風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任:

第一,甲方委托乙方代為管理甲方存放于乙方倉庫之貨物,乙方應(yīng)接受客戶所要求對貨物的存放及管理方式進(jìn)行貨物的管理。因乙方違規(guī)操作造成的損失由乙方承擔(dān)。乙方在裝運(yùn)、操作、遞送、存儲貨物過程中產(chǎn)生的,由于乙方過失原因而引起的客戶及其雇員的人身傷亡或第三者對客戶的索賠,乙方將根據(jù)本協(xié)議以及附件規(guī)定向客戶承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二,為了對甲方商品進(jìn)行有效管理,妥善安排甲方商品的儲存,由乙方按照甲方要求對甲方所生產(chǎn)經(jīng)營的商品及生產(chǎn)所需的材料進(jìn)行分類儲存。貨物由乙方接收之后,所有貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任即轉(zhuǎn)移至乙方。裝卸貨由乙方進(jìn)行時(shí),裝卸貨過程中貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任也應(yīng)由乙方承擔(dān)。

第三,乙方將為甲方提供優(yōu)質(zhì)高效的服務(wù),以滿足甲方的一切合理要求。對于在乙方提供服務(wù)過程中,因乙方的違約行為而給甲方的貨物造成的滅失或者損壞,由乙方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

在甲方將其中央配送倉庫交由乙方管理后,乙方支付人民幣萬元作為履行第三方物流服務(wù)協(xié)議的擔(dān)保金。擔(dān)保金作為雙方履約的保證,在本協(xié)議終止后三日內(nèi)由甲方如數(shù)歸還乙方。

(三)服務(wù)流程和付款事項(xiàng)

服務(wù)流程要規(guī)范、完善、正確,并具有可操作性。

付款渠道、方式、日期和數(shù)量要明確。

例如,有的第三方物流合同關(guān)于“支付方式”的規(guī)定如下:

“甲方同意貨物進(jìn)庫后3天內(nèi)以支票或現(xiàn)金足額支付乙方倉儲費(fèi)及進(jìn)、出庫費(fèi)用。甲方于貨物出庫后第三個(gè)工作日前根據(jù)商品存放單、進(jìn)出倉單及揀貨單與乙方對賬完畢,并由乙方提供相關(guān)發(fā)票。

不得以實(shí)物或有價(jià)證券形式支付,經(jīng)乙方同意,甲方可選擇銀行轉(zhuǎn)賬或電匯等其他方式支付?！?/p>

(四)雙方的責(zé)任與義務(wù)

第一種狀況是全部責(zé)任都由第三方物流公司承擔(dān)。由于社會的供求關(guān)系,甚至包括一些極為苛刻的條款,使得第三方物流公司本可依法免責(zé)的都不能免責(zé),可享受賠償責(zé)任限制的也喪失。

第二種狀況是絕大部分情況下由第三方物流公司承擔(dān)。只有以第三方物流需求商名義進(jìn)行報(bào)關(guān)、報(bào)驗(yàn)等情況下,第三方物流公司承擔(dān)代理人的責(zé)任。

第三種狀況是完全根據(jù)第三方物流合同條款的規(guī)定。有時(shí)第三方物流公司承擔(dān)當(dāng)事人的責(zé)任,有時(shí)第三方物流公司只承擔(dān)代理人的責(zé)任。

(五)其他條款

1.保密條款

秘密信息指任何涉及或與本第三方物流合同各方有關(guān)的未公開的秘密信息,包括但不限于下列信息中的全部或任何部分:任何第三方物流合同一方的業(yè)務(wù)經(jīng)營、營銷渠道、程序、標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格及其他財(cái)務(wù)紀(jì)錄等資料,任何一方為本第三方物流合同目的而簽署的任何合同、協(xié)議、備忘錄、附件、草案或紀(jì)錄(包括本第三方物流合同)以及本第三方物流合同一方為本第三方物流合同之目的而向?qū)Ψ教峁┑奈垂_的信息。

2.專利條款

大客戶和第三方物流提供商往往都有自己的品牌、商標(biāo)、專利和技術(shù),這些作為投資的一部分,對方是無償使用還是有償使用,雙方共同創(chuàng)造出來的新技術(shù)歸屬等問題,都需事先加以規(guī)定與明確。

3.法律適用與管轄權(quán)條款

本第三方物流合同的訂立、效力、解釋、履行、修改、終止及爭議的解決,均應(yīng)適用中國法律。

4.爭議的解決

本第三方物流合同未盡事宜,由第三方物流合同雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。若不能協(xié)商解決時(shí),本第三方物流合同項(xiàng)下發(fā)生的任何糾紛或者爭議,應(yīng)提交位于北京的中國海事仲裁委員會,根據(jù)該會的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的,對雙方均有約束力。中國海事仲裁委員會設(shè)立了第三方物流仲裁中心,有權(quán)受理第三方物流爭議。

5.第三方物流合同條款的統(tǒng)一性與獨(dú)立性

總第三方物流合同與分第三方物流合同條款要有統(tǒng)一性與獨(dú)立性。

統(tǒng)一性,是指某些事項(xiàng)和條款,兩個(gè)合同前后不能矛盾,適用的法律與管轄機(jī)構(gòu)要統(tǒng)一。實(shí)踐中若出現(xiàn)一個(gè)第三方物流合同中前后有兩個(gè)仲裁條款,并且所規(guī)定的仲裁地與仲裁機(jī)構(gòu)都不相同,這種情況怎么辦?是以總第三方物流合同為準(zhǔn),還是以分第三方物流合同為準(zhǔn)?出現(xiàn)糾紛時(shí),雙方會各持己見,選擇對自己有利的仲裁條款。

分第三方物流合同(也叫“附件”)包括但不限于第三方物流服務(wù)的范圍、第三方物流管理的內(nèi)容、第三方物流提供商的安全證書、配送時(shí)限要求和費(fèi)用結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)等。

6.外包條款

在第三方物流合同中,第三方物流提供商作為承運(yùn)人時(shí)雖然可以進(jìn)行外包,但其責(zé)任不會因?yàn)橥獍D(zhuǎn)移給第三方。

7.留置

第三方物流提供商行使留置權(quán)時(shí)請?zhí)貏e注意留置權(quán)行使的條件。

8.保險(xiǎn)

在由第三方物流提供商代辦保險(xiǎn)時(shí)應(yīng)注意兩點(diǎn):一是雙方要在第三方物流合同中明確約定代辦保險(xiǎn)的險(xiǎn)種;二是保單記載的被保險(xiǎn)人應(yīng)為第三方物流需求商和提供商,或者被保險(xiǎn)人雖為第三方物流需求商,但經(jīng)第三方物流提供商和保險(xiǎn)公司商談,使保險(xiǎn)公司同意放棄在賠償被保險(xiǎn)人損失后向第三方物流提供商及其子公司、分公司及其董事、高級職員、雇員的追償權(quán)。

三、第三方物流合同的法律性質(zhì)

如上所述,現(xiàn)代物流企業(yè)提供的第三方物流服務(wù)包括了物資從供應(yīng)地到接收地之間實(shí)體流動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié),以運(yùn)輸、儲存和配送為主要內(nèi)容,涵蓋了裝卸、搬運(yùn)、包裝、加工、信息處理等環(huán)節(jié),此外,還可能涉及一些集疏港、訂艙配載、報(bào)關(guān)報(bào)驗(yàn)、簽發(fā)和傳遞相關(guān)單證等更為細(xì)節(jié)化的內(nèi)容。因此,所謂的第三方物流合同,應(yīng)當(dāng)是融合多種合同為一體的綜合性合同,其下形成以各種有名合同或無名合同為形式的多種法律關(guān)系,多種法律關(guān)系之間可能存在關(guān)聯(lián)性,也可能就是獨(dú)立的,這應(yīng)當(dāng)是第三方物流合同的法律性質(zhì),不能將其單一的定性為運(yùn)輸合同、倉儲合同、委托代理合同等。

筆者對第三方物流合同下的一些主要法律關(guān)系作以列舉式的介紹。

一是運(yùn)輸合同關(guān)系。在第三方物流過程的運(yùn)輸環(huán)節(jié)中,第三方物流經(jīng)營人很多時(shí)候是以承運(yùn)人的身份出現(xiàn)的,從事公路、鐵路、海運(yùn)、航空或者多式聯(lián)運(yùn)運(yùn)輸,區(qū)別于僅僅作為貨方的受托人或代理人代其與承運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同。此種情況下,第三方物流經(jīng)營人與貨方之間形成運(yùn)輸合同關(guān)系,根據(jù)運(yùn)輸方式的不同,受《中華人民共和國海商法》(簡稱《海商法》)、《中華人民共和國民用航空法》(簡稱《民用航空法》)的相關(guān)的運(yùn)輸法律法規(guī)調(diào)整。具體到海運(yùn)中,第三方物流經(jīng)營人的身份可能是以船舶所有人身份出現(xiàn)的承運(yùn)人,以船舶經(jīng)營人身份出現(xiàn)的承運(yùn)人、以航次租船或包運(yùn)合同租船人身份出現(xiàn)的契約承運(yùn)人,或是以多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的身份出現(xiàn)的契約承運(yùn)人等。作為承運(yùn)人的第三方物流經(jīng)營人要向貨方簽發(fā)提單,成為運(yùn)輸合同的當(dāng)事人,向貨方直接承擔(dān)貨損貨差的賠償責(zé)任。

二是委托代理關(guān)系。第三方物流經(jīng)營人接收貨方的委托,以貨方的名義辦理貨物的報(bào)關(guān)、報(bào)檢或向有關(guān)部門繳納稅收,申請理貨、辦理保險(xiǎn)、結(jié)匯等業(yè)務(wù)。此時(shí),第三方物流經(jīng)營人以貨方的名義與海關(guān)、檢驗(yàn)檢疫、稅收部門、理貨、保險(xiǎn)公司、銀行或其他有關(guān)第三方發(fā)生法律關(guān)系。第三方物流經(jīng)營人與貨方之間形成委托代理關(guān)系,在代理人沒有過錯(cuò)的情況下,代理人對被代理人的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。

三是倉儲合同關(guān)系。在第三方物流操作中,很多第三方物流經(jīng)營人以其擁有或租賃的倉庫作為保管人為貨方提供倉儲服務(wù),此時(shí),第三方物流經(jīng)營人與貨方之間的關(guān)系為倉儲合同關(guān)系,第三方物流經(jīng)營人對貨方承擔(dān)保管人的責(zé)任和義務(wù)。

四是承攬合同關(guān)系。隨著第三方物流增值服務(wù)的不斷擴(kuò)展,第三方物流經(jīng)營人為貨方所提供的服務(wù)已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出過去單純的運(yùn)輸、倉儲服務(wù),第三方物流經(jīng)營人很多情況下要為貨物提供包裝、刷嘜、修理、重新灌裝、集拼箱等增值服務(wù)。此時(shí),第三方物流經(jīng)營人的服務(wù)具有了加工承攬的性質(zhì),第三方物流經(jīng)營人與貨方之間形成承攬合同關(guān)系,其具有承攬人的法律地位。

五是技術(shù)、咨詢服務(wù)合同關(guān)系。第三方物流經(jīng)營人的核心競爭力越來越體現(xiàn)在為客戶設(shè)計(jì)第三方物流解決方案和降低客戶第三方物流成本上,相反,第三方物流方案的具體實(shí)施在很多情況下會進(jìn)行外包。第三方物流解決方案無疑是一種智力成果,就此而言,第三方物流經(jīng)營人與客戶之間形成的應(yīng)是技術(shù)咨詢、服務(wù)合同關(guān)系。

六是居間合同關(guān)系。在實(shí)際業(yè)務(wù)操作中,第三方物流經(jīng)營人可能提供與運(yùn)輸有關(guān)的信息、機(jī)會等服務(wù),促成貨方與船方訂立貨運(yùn)合同,從中收取一定的費(fèi)用,并協(xié)調(diào)承運(yùn)人、港口、貨主、保險(xiǎn)人和其他有關(guān)當(dāng)事人的利益,而其自己并沒有同任何一方簽訂委托代理合同或簽發(fā)任何運(yùn)輸單據(jù)。此時(shí),第三方物流經(jīng)營人享有居間人的法律地位,享有報(bào)酬請求權(quán),并依法承擔(dān)相應(yīng)的誠信義務(wù),不得故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況損害委托人的利益等。

七是行紀(jì)合同關(guān)系。第三方物流經(jīng)營人接收貨方的委托,以自己的名義與第三方簽訂運(yùn)輸合同,代辦貨物運(yùn)輸?shù)南嚓P(guān)事宜。此行為具有行紀(jì)性質(zhì),此時(shí),第三方物流經(jīng)營人與貨方及第三方之間形成行紀(jì)合同關(guān)系。

四、與第三方物流合同相關(guān)的調(diào)整規(guī)范

根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)第三方物流術(shù)語對第三方物流所下的定義,中國第三方物流產(chǎn)業(yè)應(yīng)是第三方物流資源產(chǎn)業(yè)化而形成的一種復(fù)合型或聚合型產(chǎn)業(yè)。第三方物流資源有運(yùn)輸、倉儲、裝卸、包裝、流通加工、配送、信息平臺等。運(yùn)輸又包括鐵路、公路、水運(yùn)、航空、管道等。這些資源產(chǎn)業(yè)化就形成了運(yùn)輸業(yè)、倉儲業(yè)、裝卸業(yè)、包裝業(yè)、加工配送業(yè)、第三方物流信息業(yè)等。這些資源分散在多個(gè)領(lǐng)域,包括制造業(yè)、農(nóng)業(yè)、流通業(yè)等?？梢?現(xiàn)代物流是一個(gè)涉及范圍極其廣泛的產(chǎn)業(yè),其業(yè)務(wù)所包含的環(huán)節(jié)很多,而每一個(gè)環(huán)節(jié)背后的法律背景都是不同的,也正因如此,目前國際國內(nèi)尚沒有關(guān)于第三方物流的立法,國際上也沒有關(guān)于第三方物流的統(tǒng)一的國際公約。

第三方物流合同涉及的相關(guān)法律、法規(guī)、國際公約和慣例主要包括以下幾個(gè)方面。

(一)運(yùn)輸、倉儲、裝卸部分

公路運(yùn)輸涉及的主要法律法規(guī)有《合同法》《公路運(yùn)輸法》《汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》《集裝箱汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》《汽車危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》《汽車租賃業(yè)管理暫行規(guī)定》等。

水路運(yùn)輸涉及的主要法律法規(guī)有《合同法》《水路貨物運(yùn)輸規(guī)則》《海商法》等。

鐵路運(yùn)輸涉及的主要法律法規(guī)、國際公約有《合同法》《鐵路運(yùn)輸法》與《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》等。

海上運(yùn)輸涉及的主要法律法規(guī)、國際公約為有《海商法》《國際海運(yùn)條例》與《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》等。

航空運(yùn)輸涉及的主要法律法規(guī)、國際公約有《民用航空法》《民用航空貨物國際運(yùn)輸規(guī)則》《民用航空貨物國內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》與《華沙公約》《蒙特利爾公約》《海牙議定書》等。

倉儲、裝卸涉及的主要法律法規(guī)有《合同法》《港口法》《港口貨物作業(yè)規(guī)則》及相關(guān)運(yùn)輸方式法律法規(guī)中關(guān)于倉儲、裝卸的規(guī)定等。

(二)保險(xiǎn)、代理部分

涉及的主要法律法規(guī)有《保險(xiǎn)法》《合同法》《國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》《國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》《海關(guān)法》《進(jìn)出口商品檢驗(yàn)檢疫法》及相關(guān)運(yùn)輸方式法律法規(guī)中關(guān)于保險(xiǎn)、代理的規(guī)定等。

(三)銷售、包裝、加工、配送等部分

涉及的主要法律法規(guī)、規(guī)范性文件和國際公約、慣例有《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》《一般貨物運(yùn)輸包裝通用技術(shù)條件》《包裝儲運(yùn)圖示標(biāo)志》《危險(xiǎn)貨物包裝通用技術(shù)條件》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》《國際海運(yùn)危險(xiǎn)貨物規(guī)則》及相關(guān)運(yùn)輸方式法律法規(guī)中關(guān)于銷售、包裝、加工、配送的規(guī)定等。

五、第三方物流合同的法律適用

在目前沒有可直接適用的第三方物流立法的情況下,宜采取以下步驟來解決第三方物流合同的法律適用問題。

首先,根據(jù)《合同法》原則,在不違反公序良俗和法律禁止性規(guī)定的前提下,第三方物流合同中雙方當(dāng)事人的約定應(yīng)作為解決糾紛的首要依據(jù),即當(dāng)事人有約定的應(yīng)當(dāng)從約定。

其次,根據(jù)特別法優(yōu)先的原則,凡是涉及第三方物流過程(環(huán)節(jié))中有相關(guān)特別法(部門法)加以調(diào)整的,應(yīng)首先適用該法律來確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)和賠償責(zé)任、范圍、限額等問題。例如,涉及海上運(yùn)輸?shù)?應(yīng)該適用《海商法》,涉及航空運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸?shù)?應(yīng)該適用《民用航空法》或《公路運(yùn)輸法》或《鐵路運(yùn)輸法》。

再次,應(yīng)根據(jù)第三方物流合同下的內(nèi)容是否涉及《合同法》相關(guān)有名合同規(guī)定的情況,分別適用《合同法》分則加以調(diào)整。

最后,如果既沒有當(dāng)事人的約定和特別法的規(guī)定加以適用,也無法按照《合同法》分則的規(guī)定來確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),應(yīng)按照《合同法》總則的相關(guān)規(guī)定加以適用。

(一)第三方物流合同的訂立

由于第三方物流立法的缺失,中國法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理第三方物流合同糾紛時(shí),很大程度上要依據(jù)第三方物流合同條款的約定,因此,一個(gè)謹(jǐn)慎的第三方物流經(jīng)營人,首先要注意簽訂好第三方物流合同。目前國內(nèi)的第三方物流市場是一個(gè)買方市場,大量各種規(guī)模的第三方物流公司、不規(guī)范的競爭等因素導(dǎo)致市場上第三方物流服務(wù)需求方和提供方的不平等地位。在訂立第三方物流合同時(shí),需求方往往利用自己的優(yōu)勢地位在合同中加入苛刻的條款,比如,要求第三方物流經(jīng)營人承擔(dān)自收到貨物時(shí)起至目的地交付貨物時(shí)止整個(gè)期間內(nèi)貨物的全部風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致的損失,甚至連不可抗力也不能免責(zé);再如,要求第三方物流經(jīng)營人賠償全部損失,放棄法定的單位責(zé)任限制。這些條款的訂立使第三方物流經(jīng)營人承擔(dān)了非常大的壓力,處于十分被動(dòng)的地位,也大大增加了違約糾紛發(fā)生的可能性。同時(shí),第三方物流合同中對于第三方物流服務(wù)范圍的約定往往不明確,過于概括或籠統(tǒng),這也為潛在的糾紛埋下了隱患。具體到合同訂立的細(xì)節(jié),第三方物流經(jīng)營人應(yīng)注意如下幾個(gè)方面。

第一,合同標(biāo)題要與合同條款一致。

第二,訂立的“苛刻”條款不能違反現(xiàn)行法律。

第三,訂立的分合同必須在主合同條款中明確是與總合同一體的,并且具有同等效力,分合同條款與總合同條款不一致時(shí),應(yīng)以總合同條款為準(zhǔn)。

第四,總合同訂立后,如果需要對合同條款進(jìn)行增加或更改時(shí),雙方應(yīng)嚴(yán)格依照《合同法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行;如果總合同明確規(guī)定了增加或更改合同條款的特殊要求,其簽訂分合同時(shí)一定要按照總合同的特殊要求作,否則,分合同無效,其增加或更改的條款也無效。

第五,在履行總合同條款時(shí),如需繼續(xù)簽訂一些分合同,其分合同條款應(yīng)與總合同條款一致,如不一致時(shí),應(yīng)視為對總合同的更改,或?qū)偤贤糠謼l款的更改,此時(shí),雙方應(yīng)格外謹(jǐn)慎,并且在分合同條款中明確規(guī)定以分合同規(guī)定的條款為準(zhǔn)。如適用法律法規(guī)與總合同不一致時(shí),應(yīng)明確規(guī)定以分合同適用的法律為準(zhǔn),否則,都仍將以總合同條款為準(zhǔn)。

(二)第三方物流合同的歸責(zé)原則

如上所述,在第三方物流合同下存在著不同的合同法律關(guān)系,不同的法律關(guān)系下當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同,法律所確定的歸責(zé)原則也存在明顯的差別。比如,在委托合同關(guān)系中,第三方物流經(jīng)營人作為委托人享有過錯(cuò)責(zé)任制度的保護(hù),只對因其本人過失給委托人造成的損失承擔(dān)責(zé)任;但在《合同法》下運(yùn)輸合同關(guān)系中,因嚴(yán)格責(zé)任制度,第三方物流經(jīng)營人作為承運(yùn)人時(shí)應(yīng)當(dāng)對第三方原因造成的貨物損失向貨方承擔(dān)責(zé)任;而在國際海上貨物運(yùn)輸合同中,則適用不完全的過錯(cuò)責(zé)任原則。歸責(zé)原則的差異對第三方物流經(jīng)營人關(guān)系重大,不但涉及第三方物流經(jīng)營人自身的責(zé)任問題,而且也會對第三方物流經(jīng)營人向貨方承擔(dān)責(zé)任后能否向第三方追償產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。例如,第三方物流經(jīng)營人作為陸路運(yùn)輸合同的承運(yùn)人,承擔(dān)的是嚴(yán)格責(zé)任,對運(yùn)輸過程中由于第三方的原因致使貨物毀損滅失的,要向貨方承擔(dān)賠償責(zé)任;但是在海上貨物運(yùn)輸合同中,第三方物流經(jīng)營人作為承運(yùn)人可以對其雇員在駕駛或者管理船舶中的過失造成貨物毀損滅失免責(zé)。又如,第三方物流貨物在第三方物流過程中因火災(zāi)滅失,第三方物流經(jīng)營人在向貨方承擔(dān)賠償責(zé)任后向第三方追償;如果火災(zāi)發(fā)生在海上貨物運(yùn)輸過程中,承運(yùn)人可能援引《海商法》第51條第1款第2項(xiàng)的規(guī)定免責(zé),此時(shí),第三方物流經(jīng)營人就不能通過向第三方追償轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn);如果火災(zāi)發(fā)生在儲存環(huán)節(jié),第三方物流經(jīng)營人就有可能向保管人追償。

(三)第三方物流合同下的責(zé)任限制

在第三方物流合同及其實(shí)際履行中,不僅歸責(zé)原則存在不同的差異,而且第三方物流經(jīng)營人作為合同一方所承擔(dān)的賠償責(zé)任也有重大區(qū)別?！逗贤ā返?13條規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。但在不同的運(yùn)輸方式下,存在不同的賠償制度。在海上或航空運(yùn)輸中,根據(jù)相應(yīng)的國內(nèi)法和國際公約、慣例分別存在著不同的賠償責(zé)任限額。而在國內(nèi)的公路運(yùn)輸合同中,中國法律尚無對承運(yùn)人責(zé)任限制的保護(hù)制度,一旦發(fā)生貨物損失,承運(yùn)人將承擔(dān)全部的賠償責(zé)任。

這里應(yīng)當(dāng)注意,各類運(yùn)輸法規(guī)關(guān)于賠償責(zé)任限制的規(guī)定并非是強(qiáng)制性規(guī)定,第三方物流經(jīng)營人可以在第三方物流服務(wù)合同中訂明高于相關(guān)立法中規(guī)定的賠償責(zé)任限額的條款。因此,第三方物流經(jīng)營人在與客戶的洽談過程中應(yīng)據(jù)理力爭,在第三方物流合同中訂立各種損失情況下的賠償責(zé)任限額,并且,在與分包方簽訂合同時(shí),要根據(jù)實(shí)際情況,確定好責(zé)任限額條款,以免自己在將來面對索賠時(shí)承擔(dān)無限制的賠償責(zé)任而無法追償。

(四)第三方物流合同的時(shí)效

第三方物流合同下的不同合同法律關(guān)系及其不同的法律適用,同樣導(dǎo)致了第三方物流合同下不同合同法律關(guān)系時(shí)效的差異,對此一直存在著爭議。

區(qū)段說認(rèn)為,需分清形成合同責(zé)任的事件發(fā)生在何區(qū)段,是貨代區(qū)段、陸運(yùn)區(qū)段、海運(yùn)區(qū)段、空運(yùn)區(qū)段、倉儲區(qū)段、加工區(qū)段,抑或包裝區(qū)段,然后根據(jù)不同的區(qū)段套用《中華人民共和國民法通則》(簡稱《民法通則》)或《海商法》的時(shí)效規(guī)定。而統(tǒng)一說則認(rèn)為,在第三方物流過程中要分清責(zé)任發(fā)生的區(qū)段是很困難的,如集裝箱在目的地倉庫開箱時(shí)發(fā)現(xiàn)箱內(nèi)貨物毀損,但并不能檢驗(yàn)出貨物是毀損于陸上還是海上,因此,索性規(guī)定適用統(tǒng)一的時(shí)效。統(tǒng)一說中又分一年說和兩年說,一年說認(rèn)為海運(yùn)第三方物流的主體為海運(yùn),時(shí)效規(guī)定一年有利于貨方及時(shí)向第三方物流經(jīng)營人索賠。

時(shí)效的不同不但關(guān)系貨方向第三方物流經(jīng)營人的索賠,同樣會影響第三方物流經(jīng)營人向造成損失的第三方責(zé)任人的追償。

目前司法實(shí)踐中體現(xiàn)的趨勢是第三方物流合同作為綜合性合同應(yīng)適用《民法通則》普通的訴訟時(shí)效,采用統(tǒng)一說的兩年時(shí)效。而根據(jù)《海商法》第257條的規(guī)定,第三方物流經(jīng)營人可以在收到訴狀或解決糾紛的90日內(nèi)向?qū)嶋H承運(yùn)人追償損失。

(五)第三方物流合同的爭議解決方式

在第三方物流合同下,往往存在主合同與當(dāng)事人就具體第三方物流環(huán)節(jié)訂立分合同,在主合同與相關(guān)分合同約定的爭議解決方式不相同的情況下,當(dāng)事人遇到糾紛尋求爭議解決時(shí),將不得不面對適用哪一個(gè)爭議解決條款的問題,具體到實(shí)踐中則關(guān)系某一合同仲裁條款或協(xié)議管轄能否適用的問題,此時(shí),要綜合考慮合同訂立的過程和當(dāng)事人的真實(shí)意思等因素,確定主合同的爭議解決條款還是分合同的爭議解決條款能夠優(yōu)先適用。

[1]孟于群.國際海上貨物運(yùn)輸法律與實(shí)務(wù)[M].北京:中國商務(wù)出版社,2007.

MEN G Yu-qun.Law and practice of international carriage of goods by sea[M].Beijing:China Commerce and T rade Press,2007.