我國金融控股公司的法律問題研究

周　勇　吳志偉

摘要:金融全球化浪潮興起,金融領(lǐng)域的競爭日趨國際化,混業(yè)經(jīng)營已成為全球金融業(yè)發(fā)展的趨勢。在我國,金融控股公司初露端倪,是現(xiàn)行分業(yè)經(jīng)營法律體制實踐上的創(chuàng)新,是金融業(yè)由分業(yè)經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營的有效制度過渡。因此對金融控股公司的優(yōu)越性及存在的風(fēng)險進(jìn)行思考性分析,進(jìn)而提出有效可行的措施促進(jìn)其穩(wěn)健發(fā)展,這無疑是理論上的進(jìn)步,更對實踐的發(fā)展提供有力的理論支撐。

關(guān)鍵詞:分業(yè)經(jīng)營 混業(yè)經(jīng)營 風(fēng)險與優(yōu)勢 制度設(shè)計

從20世紀(jì)90年代以來,我國金融業(yè)在金融全能化浪潮趨勢下,經(jīng)歷了出于金融防范風(fēng)險而建立的分業(yè)經(jīng)營的模式和法規(guī)體系到今天實踐創(chuàng)新的中信集團(tuán)、光大集團(tuán)等及國有商業(yè)銀行等成立的金融控股公司或準(zhǔn)金融控股公司,這很顯然是金融領(lǐng)域的新探索,但金融立法上的空白要求我們針對現(xiàn)實存在的問題,借鑒國際經(jīng)驗,設(shè)計完善的金融控股公司的法律制度,規(guī)范其發(fā)展。

一、我國發(fā)展金融控股公司的理性分析

根據(jù)巴塞爾銀行監(jiān)管委員會、國際證券聯(lián)合會、國際保險監(jiān)管協(xié)會1999年2月聯(lián)合發(fā)布的《對金融控股公司的監(jiān)管原則》,對金融控股公司的定義為:在同一控制權(quán)下,完全或主要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)中至少二個不同的金融行業(yè)大規(guī)模地提供服務(wù)的金融集團(tuán)公司。金融控股公司作為一種新的從事混業(yè)經(jīng)營的組織形式,實際上就是在特定的監(jiān)管環(huán)境和經(jīng)營文化下,為適應(yīng)擴(kuò)大了的金融業(yè)務(wù)范圍而創(chuàng)建的一類金融企業(yè)。

金融控股公司在我國作為一個新生事物,存在其生存和發(fā)展的理性土壤:

(一)國際趨勢。金融業(yè)經(jīng)營模式的變遷是一個螺旋上升的辯證發(fā)展過程?；仡櫴澜绺髦饕l(fā)達(dá)國家金融格局的發(fā)展,基本上都經(jīng)歷了從最初的混業(yè)到嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管,再經(jīng)過中、長期的金融創(chuàng)新與融合的演變。成功的典例是美國和日本。經(jīng)歷“金融大爆炸”結(jié)束了分業(yè)經(jīng)營的模式轉(zhuǎn)向金融控股公司方向整合,吸收分業(yè)經(jīng)營和混業(yè)經(jīng)營的優(yōu)勢,摒棄兩者的缺陷,向更兼容的模式發(fā)展。

(二)自身機(jī)制。風(fēng)險和效率是金融中一對永恒的矛盾。我國的金融立法更強(qiáng)調(diào)維護(hù)金融系統(tǒng)的安全與穩(wěn)定,實施嚴(yán)格分業(yè)經(jīng)營管理。隨著入世承諾的兌現(xiàn)外資金融機(jī)構(gòu)大量涌入,我們唯有在提高金融競爭力和效益基礎(chǔ)上才能更好的維護(hù)金融秩序與安全。正如學(xué)者所說的“工商企業(yè)和金融企業(yè)市場地位的逐步確立,不斷追求利潤,是金融控股公司產(chǎn)生的微觀原因”。

(三)實踐探索。目前我國全面實行混業(yè)經(jīng)營仍存在很多制約因素,如缺乏一元化無法滿足在全面的混業(yè)下各金融領(lǐng)域界限淡化的要求;資本市場上透明度低尤其是證券市場,承受金融風(fēng)險的能力脆弱;金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)控機(jī)制不完善。如果實現(xiàn)“一步到位”混業(yè)經(jīng)營則極易誘發(fā)和積累金融風(fēng)險。實踐中,四大國有銀行紛紛建立金融公司。此外,光大、中信等也是我國實力較強(qiáng)的金融控股公司,許多股份制商業(yè)銀行也紛紛把金融控股公司作為今后發(fā)展的方向。

二、發(fā)展金融控股公司的優(yōu)勢與風(fēng)險

金融控股公司的存在有其自身合理的優(yōu)勢和不可避免的風(fēng)險,這是事物的二元論,存在的價值正是其優(yōu)劣的博弈結(jié)果。

(一)發(fā)展金融控股公司的經(jīng)營優(yōu)勢

1.規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢:通過增加某一金融服務(wù)產(chǎn)品的數(shù)量,如擴(kuò)大銀行分支機(jī)構(gòu)和營業(yè)網(wǎng)點以吸收更多的存款,來降低成本;通過增加金融服務(wù)產(chǎn)品的種類,如利用同一個銀行網(wǎng)點同時銷售證券、保險、基金等不同金融商品和金融服務(wù)。

2.金融創(chuàng)新優(yōu)勢:金融控股公司形式使資本市場、貨幣市場成為有機(jī)整體資金可以自由流動,各業(yè)務(wù)間不受或少受限制,使金融部門內(nèi)部各要素得以重新組合并衍生出新的金融業(yè)務(wù),從而促進(jìn)金融創(chuàng)新。

3.風(fēng)險分散優(yōu)勢:金融控股公司最主要的特點是:集團(tuán)混業(yè)、經(jīng)營分業(yè)。金融控股公司通過集團(tuán)來統(tǒng)一調(diào)度資金,通過多元化、綜合化經(jīng)營,分散單一業(yè)務(wù)的系統(tǒng)性風(fēng)險,利用合理的投資組合來轉(zhuǎn)移風(fēng)險。在集團(tuán)層次設(shè)立統(tǒng)一的風(fēng)險監(jiān)管機(jī)構(gòu),提高子公司風(fēng)險控制的有效性,降低控制風(fēng)險的成本。

4.便捷優(yōu)勢:這主要是針對客戶來說的,即“一站式金融服務(wù)”亦稱“金融超市”,就是將各種金融商品和服務(wù)整合在同一個平臺上,消費者進(jìn)入一家金融超市就可以同時進(jìn)行儲蓄、信貸、信用卡、保險、基金、股票等多種金融交易。

(二)金融控股公司的經(jīng)營風(fēng)險

1. 資本金的重復(fù)計算

資本是金融機(jī)構(gòu)存在的生命源,是抵御風(fēng)險的緩沖器,是債權(quán)人利益的終極保證。然而為了實現(xiàn)資金利用效率的最大化,金融控股公司容易出現(xiàn)資本金重復(fù)計算的問題。通常表現(xiàn)為:(1)集團(tuán)公司撥付子公司的資本金在集團(tuán)公司和子公司的資產(chǎn)負(fù)債表中同時反映,造成資本金的重復(fù)計算;(2)子公司之間交叉持股和相互投資,造成資本金多次計算。同一筆資本金用來抵御多家公司的風(fēng)險對債權(quán)人的保護(hù)是十分不利的,最終會導(dǎo)致集團(tuán)的整體風(fēng)險。

2. 內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險

金融控股公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性決定了交叉持股關(guān)系和繁復(fù)的資金鏈,使母子公司之間的關(guān)聯(lián)交易成為經(jīng)營策略的重要內(nèi)容。關(guān)聯(lián)交易通常表現(xiàn)為資金和商品的相互劃撥、相互擔(dān)保以及為了避稅和逃避監(jiān)管而相互轉(zhuǎn)移利潤。金融控股公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易,無形中使控股公司的各個法人形成了一個債務(wù)鏈。此外,關(guān)聯(lián)交易還增加了各子公司進(jìn)行內(nèi)幕交易的可能性。如果發(fā)生內(nèi)幕交易必然會妨礙市場主體的公平競爭和損害投資者的利益。

3. 風(fēng)險傳播風(fēng)險

金融控股公司是一個涉及多種金融領(lǐng)域的金融混合體。一旦出現(xiàn)風(fēng)險,會隨著各公司的內(nèi)部交易相互傳遞,引爆整個集團(tuán)公司處于風(fēng)險之中。風(fēng)險傳播可細(xì)分為風(fēng)險傳遞和傳染兩個方面。傳遞效應(yīng)是指金融控股公司個別成員的危機(jī)將通過錯綜復(fù)雜的有形、無形聯(lián)系外溢、回波層層放大,殃及其他成員乃至集團(tuán)整體,升級為系統(tǒng)風(fēng)險。傳染效應(yīng)是指即便金融控股公司只對子公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,集團(tuán)成員間也已經(jīng)設(shè)置了防火墻,外界仍會因某一成員的危機(jī)而對其他成員乃至集團(tuán)整體的經(jīng)營穩(wěn)健和信用能力下降。傳染效應(yīng)源于外界對金融控股公司風(fēng)險傳遞效應(yīng)的擔(dān)憂,反過來又加劇了傳遞效應(yīng)。如金融控股公司往往基于維護(hù)集團(tuán)整體聲譽的考慮,調(diào)度資金救助瀕危子公司,這本身就可能成為風(fēng)險傳遞的渠道。

4. 監(jiān)管風(fēng)險

金融控股公司的實質(zhì)是沖破現(xiàn)有監(jiān)管的涇渭分明的界限,淡化金融公司的界限,強(qiáng)化母子公司的信息交流。然我國現(xiàn)行金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的分業(yè)監(jiān)管模式,主要采取的是一種多元式的監(jiān)管:人民銀行(銀監(jiān)會)、證監(jiān)會和保監(jiān)會,三足鼎立,這些監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管目的、方法和重點,以及監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn)和范圍各不相同,不利于監(jiān)管機(jī)構(gòu)互相協(xié)調(diào)行動,形成嚴(yán)密的“防火墻”,隔離風(fēng)險的傳遞。但是母子公司的信息不對稱,卻弱化公司的監(jiān)管,造成“監(jiān)管真空”,為委托代理問題提供方便,進(jìn)而誘發(fā)大規(guī)模的金融風(fēng)險,導(dǎo)致金融環(huán)境的動蕩。

三、金融控股公司的法律設(shè)計

(一)金融控股公司的類型決擇

金融控股公司的類型根據(jù)控股的動機(jī)和方式分為兩種:一是純粹的金融控股公司,是指母公司一般不從事專門的金融業(yè)務(wù),也不經(jīng)營零售業(yè)務(wù),只是全資擁有或絕對控股商業(yè)銀行、保險、證券等附屬機(jī)構(gòu)或子公司。這些附屬機(jī)構(gòu)或子公司都具有獨立法人資格,獨立開展專門的金融業(yè)務(wù)。二是經(jīng)營性金融控股公司,是指母公司經(jīng)營專門的金融業(yè)務(wù),如銀行、保險、證券、資產(chǎn)管理公司等并通過出資設(shè)立子公司參與其他金融業(yè)務(wù)。

在西方國家,金融控股公司一般都是經(jīng)營性控股公司。在美國,控股公司和各金融子公司都是獨立法人,控股公司和子公司通過資產(chǎn)紐帶和股份制原則緊密連接,各種金融業(yè)務(wù)之間有效建立“防火墻”,不同的子公司從事不同種類的金融業(yè)務(wù)。在德國,實行的是全能銀行模式金融控股公司,金融控股公司不僅可以從事商業(yè)銀行業(yè)務(wù),也可從事包括證券、保險金等全方位的金融服務(wù)。但我國處于市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型階段,與西方發(fā)達(dá)市場體制相比存在很多不完善之處,故我認(rèn)為,在我國金融控股公司成立初期,宜推行“純粹型”控股公司模式。母公司不設(shè)特有的事業(yè)領(lǐng)域,而僅僅是一個公司經(jīng)營戰(zhàn)略的決策部門。母公司可以將精力集中于子公司的戰(zhàn)略管理、提高公司的資本運作效率、對企業(yè)的內(nèi)部整合和外部兼并與重組。子公司則是經(jīng)營活動的主體,通過各自不同的業(yè)務(wù)經(jīng)營貫徹母公司的戰(zhàn)略意圖,是整個金融控股公司的經(jīng)營中心和利潤中心。

在目前以商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、信托公司為主要組成的金融體系中,商業(yè)銀行的實力是最強(qiáng)大的,尤其是那些全國性的商業(yè)銀行,其業(yè)務(wù)網(wǎng)點、資產(chǎn)和資本規(guī)模都是其他非銀行金融機(jī)構(gòu)無法比擬的。能夠有實力收購其他金融機(jī)構(gòu)或非金融機(jī)構(gòu)的首推商業(yè)銀行。并且可以防止金融控股公司與各子公司間的利益沖突。以商業(yè)銀行為主體進(jìn)行金融控股公司的構(gòu)建,最終形成規(guī)范化的金融控股公司,應(yīng)當(dāng)是目前我國金融控股公司發(fā)展的主要方向或現(xiàn)實選擇。

(二)加快金融立法

金融法律法規(guī)的存在是金融控股公司合法存在和發(fā)展的法律依據(jù)。盡管我國已在法律上確立了銀行、證券、保險分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的格局。如《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定:商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù),不得投資于非自用不動產(chǎn);商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資?！蹲C券法》第3條中明確規(guī)定:證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。但是,現(xiàn)行法律對金融控股公司模式并沒有明確的禁止性規(guī)定,這雖然為金融控股公司的發(fā)展留下生存空間,但卻未提供明確性支持。因此,在我國現(xiàn)行金融法制框架中,要整合各部金融法律,在其中修訂加入金融控股公司的相關(guān)內(nèi)容,并使其協(xié)調(diào)與配套。文本要確立金融控股公司的法律地位,明確金融控股公司的設(shè)立條件與程序,較之一般公司的設(shè)立應(yīng)門檻更高;明確金融控股公司的業(yè)務(wù)范圍與運作模式,做到明確分工。

(三)建立專業(yè)的綜合監(jiān)管機(jī)構(gòu)

根據(jù)2002年2月的中央金融工作會議的精神,分業(yè)監(jiān)管基本格局在一段時間內(nèi)不會發(fā)生改變。而且修改后的《保險法》以及正在修改和制定的《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》中也并沒有打破目前監(jiān)管格局的動向。因此,在現(xiàn)行分業(yè)監(jiān)管體制基礎(chǔ)上,探索發(fā)現(xiàn)金融控股公司監(jiān)督的合理結(jié)構(gòu),以期以立法的形式加以固定。

在實踐中,2000年中國人民銀行、證監(jiān)會和保監(jiān)會建立了三方監(jiān)管聯(lián)席會議機(jī)制。2003年9月18日召開的金融監(jiān)管三方聯(lián)席會議通過的《金融監(jiān)管分工合作備忘錄》規(guī)定:分業(yè)監(jiān)管、職責(zé)明確、合作有序、規(guī)則透明、講求實效的原則,對金融控股公司內(nèi)的相關(guān)機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù),按照業(yè)務(wù)性質(zhì)實施分業(yè)監(jiān)管;金融控股公司的集團(tuán)公司依據(jù)其主要業(yè)務(wù)性質(zhì),歸屬相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管。從這個意義上說,我國金融控股公司的監(jiān)管架構(gòu)已初步建立。但基于沒有一家專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)對金融控股公司實施專業(yè)監(jiān)管,可能導(dǎo)致監(jiān)管各方協(xié)調(diào)不一致,或者監(jiān)管各方都對此不承擔(dān)責(zé)任,或者相互爭奪監(jiān)管權(quán);現(xiàn)有的監(jiān)管機(jī)關(guān)只熟悉本行業(yè)的監(jiān)管業(yè)務(wù),可能難以承擔(dān)對金融控股公司實施綜合監(jiān)管的職責(zé);由于對于金融控股公司的集團(tuán)公司依然是分業(yè)監(jiān)管,必然會形成金融控股公司的監(jiān)管盲區(qū)。因此有必要建立一個長期的專業(yè)的綜合監(jiān)管機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)跨業(yè)監(jiān)管與決策,對金融控股公司下屬不同金融業(yè)務(wù)領(lǐng)域的子公司則由原來各監(jiān)管機(jī)構(gòu)實施專業(yè)化監(jiān)管。

(四)資本充足性要求

在我國“金融控股公司法”中有必要根據(jù)《巴塞爾協(xié)議》制定對金融控股公司資本充足性的基本要求。具體表現(xiàn)為:一方面,金融控股公司應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)財務(wù)、會計準(zhǔn)則等規(guī)定研究設(shè)計符合自身特點的合并報表編制方法,既要充分反映控股公司的整體經(jīng)營業(yè)績,又要利復(fù)雜于反映、識別風(fēng)險;要叉持建立子公司編制財務(wù)分,應(yīng)盡析報告的規(guī)范,以提高子公司財務(wù)分析水平,及時掌握子公司經(jīng)營情況;母公司負(fù)責(zé)統(tǒng)一管理審計工作;要充分發(fā)揮內(nèi)部審計、稽核在子公司風(fēng)險防范中的作用;另一方面,加快統(tǒng)一的財會信息化建設(shè),提高管理效率和水平。規(guī)定關(guān)于金融控股公司的內(nèi)部交易和對外交易的強(qiáng)制信息披露制度,制定信息公開程度、準(zhǔn)確性、完整性、及時性的準(zhǔn)則要求,設(shè)置信息安全的“防火墻”。

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