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    污點(diǎn)證人制度在向行賄人取證中的現(xiàn)實(shí)意義

    2009-07-22 10:12
    法學(xué)教育 2009年6期
    關(guān)鍵詞:證言行賄人污點(diǎn)

    羅 煥

    污點(diǎn)證人是指犯罪活動(dòng)的參與者為減輕或免除自己的刑事責(zé)任,與國(guó)家追訴機(jī)關(guān)合作,作為控方證人,指證其他犯罪人犯罪事實(shí)的人,是較為特殊的一種證人。污點(diǎn)證人是犯罪活動(dòng)的參加者,了解案件情況,同時(shí)其行為已構(gòu)成犯罪,在國(guó)家控訴機(jī)關(guān)承諾減輕對(duì)其指控或免除刑事責(zé)任的基礎(chǔ)上作為控方證人指證他人,即為國(guó)家公訴機(jī)關(guān)作證,因此污點(diǎn)證人相對(duì)于一般證人具有以下特點(diǎn):(1)污點(diǎn)證人首先是了解案件情況的人;(2)其犯有符合刑事法規(guī)定的罪行,并且是未受刑罰處罰的現(xiàn)實(shí)的犯罪;(3)在國(guó)家控訴機(jī)關(guān)承諾減輕對(duì)其指控或免除其刑事責(zé)任基礎(chǔ)上,充當(dāng)控方證人指證他人。

    污點(diǎn)證人制度的核心在于豁免,也就是通過(guò)豁免污點(diǎn)證人的違法犯罪行為的刑事責(zé)任或減輕、從輕指控而獲取其證言,達(dá)到查清和追訴罪行更為嚴(yán)重、社會(huì)危害更大的犯罪。從當(dāng)今世界其他國(guó)的司法實(shí)踐上看,作證豁免主要有三種類(lèi)型:

    (一)罪行豁免。指國(guó)家對(duì)于被豁免的證人就其在提供的證言中涉及的任何罪行均不再追訴,但如果證人作偽證,可追究其偽證罪的責(zé)任。罪行豁免制度主要為美國(guó)的一些州及大陸法系一些國(guó)家如德國(guó)所采用。(二)證據(jù)使用豁免。是指被豁免的證人提供的證言或任何根據(jù)該證言而獲得的信息不得在隨后進(jìn)行的任何刑事訴訟中用作不利于該證人的證據(jù)的豁免形式。這種豁免未完全免除證人的刑事責(zé)任,只要公訴部門(mén)通過(guò)“獨(dú)立的來(lái)源”(即不是來(lái)源于該證人的證言或其派生證據(jù))掌握了該證人犯罪的足夠證據(jù),仍可對(duì)其進(jìn)行追訴。因此,這種豁免對(duì)于檢察官非常有利,而對(duì)于證人則存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。(三)混合形式,即兩種豁免形式混合適用,但采用證據(jù)豁免形式居多。從上述三種豁免形式看,證據(jù)使用豁免因其未能徹底免除證人的刑事責(zé)任容易導(dǎo)致證人為防止檢控方利用自己的證言“倒打一耙”而甘愿冒偽證罪或藐視法庭罪的風(fēng)險(xiǎn)也不如實(shí)作證。為免除污點(diǎn)證人的后顧之憂(yōu),使其愿意積極配合檢控機(jī)關(guān),筆者認(rèn)為我國(guó)宜采用罪行豁免。

    從內(nèi)容上看來(lái),污點(diǎn)證人制度似乎與辯訴交易制度有幾分相似,但兩者之間還是存在差別。一則在英美法中,對(duì)污點(diǎn)證人豁免必須遵守成文法的有關(guān)規(guī)定并且經(jīng)過(guò)嚴(yán)密的審批程序,而一般的辯訴交易則是由檢察官與辯護(hù)律師直接商定即可,因此污點(diǎn)證人制度并不被視為辯訴交易的一種形式。再則,污點(diǎn)證人豁免的決定權(quán)在檢察系統(tǒng)和法院,犯罪嫌疑人一方?jīng)]有討價(jià)還價(jià)的權(quán)利,只要被決定豁免,犯罪嫌疑人必須依法承擔(dān)作證義務(wù),否則,將以“藐視法庭”行為處理。這樣嚴(yán)格控制的目的是為了防止濫用權(quán)力,同時(shí)也是為了保護(hù)更加重要的公共利益。

    正由于污點(diǎn)證人制度有以上的特點(diǎn),因此其作為一項(xiàng)刑事司法處置制度在歐美等國(guó)家的司法實(shí)踐中應(yīng)用較多,如美國(guó)安然破產(chǎn)案、俄羅斯首富霍多爾科夫斯基等逃稅和侵吞國(guó)家財(cái)產(chǎn)案等案件中都涉及“污點(diǎn)證人”作證。在我國(guó)香港,為了打擊黑社會(huì)勢(shì)力刑事犯罪,警方派出的臥底也常常以污點(diǎn)證人身份出庭作證并獲得刑事司法豁免。我國(guó)刑事法律雖未明確規(guī)定該制度,但在我國(guó)既有法律規(guī)定中也有與之相近的法律規(guī)定,如我國(guó)刑法第六十八條第一款規(guī)定:“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實(shí)的,或者提供重要線(xiàn)索的,從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的,可以減輕或免除處罰”,其實(shí)質(zhì)也是通過(guò)提供他人犯罪的證言來(lái)?yè)Q取自己刑罰的免除。

    目前污點(diǎn)證人制度已在恐怖犯罪、賄賂犯罪、有組織犯罪、毒品犯罪以及其他社會(huì)影響大、取證困難的嚴(yán)重共同犯罪案件等領(lǐng)域中廣泛運(yùn)用,其中在賄賂犯罪案件中的運(yùn)用無(wú)疑是其較為重要的方面。2003年我國(guó)加入的《反腐敗公約》就對(duì)于賄賂犯罪中證人保護(hù)制度(其核心內(nèi)容即污點(diǎn)證人制度)作出了明確規(guī)定:(要求)各締約國(guó)均應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施,鼓勵(lì)參與或者曾經(jīng)參與實(shí)施根據(jù)本公約確立的犯罪的人提供有助于主管機(jī)關(guān)偵查和取證的信息,并為主管機(jī)關(guān)提供可能有助于剝奪罪犯的犯罪所得并追回這種所得的實(shí)際具體幫助;對(duì)于在根據(jù)本公約確立的任何犯罪的偵查或者起訴中提供實(shí)質(zhì)性配合的被告人,各締約國(guó)均應(yīng)當(dāng)考慮就適當(dāng)情況下減輕處罰的可能性作出規(guī)定;對(duì)于在根據(jù)本公約確立的犯罪的偵查或者起訴中提供實(shí)質(zhì)性配合的人,各締約國(guó)均應(yīng)當(dāng)考慮根據(jù)本國(guó)法律的基本原則就允許不予起訴的可能性作出規(guī)定。

    當(dāng)前隨著我國(guó)人民群眾保護(hù)人權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)和國(guó)家懲治賄賂犯罪力度的加大,檢察機(jī)關(guān)查辦賄賂案件的壓力也逐漸增大。賄賂犯罪由于其“一對(duì)一”的特點(diǎn)決定了行賄人證言往往對(duì)案件起著至關(guān)重要的作用,而行賄人做證的巨大顧慮也使得檢察機(jī)關(guān)調(diào)查取證困難重重。因此,在賄賂犯罪案件的辦理中,尤其是在對(duì)行賄人取證過(guò)程中引入和運(yùn)用污點(diǎn)證人制度在當(dāng)前我國(guó)有關(guān)制度尚不完善的情況下無(wú)疑具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。

    首先,污點(diǎn)證人制度的引入不僅將節(jié)約司法資源、實(shí)現(xiàn)懲治犯罪的程序和實(shí)體價(jià)值,同時(shí)也是對(duì)我國(guó)現(xiàn)階段寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的很好體現(xiàn)。刑法的目的不僅在于懲罰犯罪,更在于通過(guò)懲罰犯罪達(dá)到預(yù)防犯罪以節(jié)約社會(huì)資源,促進(jìn)社會(huì)發(fā)展的目的。污點(diǎn)證人制度作為一項(xiàng)刑事司法政策賦予了行賄人較大程度的選擇權(quán)——選擇自我交代而成為“豁免請(qǐng)求人”還是拒不交代而可能成為行賄罪的犯罪嫌疑人,它通過(guò)分化各犯罪人,有利于促使一部分行賄犯罪人承認(rèn)自己的罪行和悔過(guò)自新,盡快回歸社會(huì),體現(xiàn)了懲辦與改造相結(jié)合的刑事寬嚴(yán)相濟(jì)政策。在賄賂犯罪案件中,受賄的危害性遠(yuǎn)大于行賄,受賄是國(guó)家打擊的重點(diǎn),從源流關(guān)系來(lái)看,前者是源,后者是流;污點(diǎn)證人制度的引入以豁免行賄人為代價(jià)來(lái)?yè)Q取其向相關(guān)人員行賄的真實(shí)證詞,以達(dá)到既盡可能的節(jié)約司法資源又嚴(yán)懲受賄的目的。

    其次,引入污點(diǎn)證人制度可以有效消除行賄人的做證顧慮,大大降低取證的難度。我國(guó)刑法第三百九十條第二款規(guī)定,行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。雖然該條規(guī)定被一些法學(xué)專(zhuān)家認(rèn)為已經(jīng)具有了污點(diǎn)證人制度的合理內(nèi)核,但就實(shí)際查辦案件來(lái)講,該條規(guī)定的作用與污點(diǎn)證人制度相較還有很大的差距。第一,隨著歐美、香港電影、電視劇在內(nèi)地的風(fēng)靡,在一些有關(guān)法律、犯罪題材的影視作品中頻頻出現(xiàn)的污點(diǎn)證人制度其大致內(nèi)容已然為國(guó)內(nèi)眾多觀(guān)眾所熟悉;而對(duì)刑法的此條規(guī)定則仍然給很多人有尚在深閨無(wú)人識(shí)的感覺(jué)。第二,刑法三百九十條第二款規(guī)定本身與污點(diǎn)證人制度應(yīng)有之義還有較大差距,該款規(guī)定“可以減輕或免除處罰”,也就是說(shuō)行賄人即便在追訴前主動(dòng)交代了自己行賄的犯罪事實(shí),檢察機(jī)關(guān)仍然可以依據(jù)法律賦予的自由裁量權(quán)對(duì)行賄人做出處罰的決定。而這與污點(diǎn)證人制度的核心內(nèi)容豁免(無(wú)論是證據(jù)豁免還是罪行豁免的形式)存在本質(zhì)上的區(qū)別。由于上述兩個(gè)原因,行賄人在面對(duì)檢察機(jī)關(guān)取證時(shí)心里會(huì)產(chǎn)生不確信,即對(duì)偵查部門(mén)會(huì)對(duì)其采取怎樣的措施心里沒(méi)底,伴隨著這種不確信往往會(huì)產(chǎn)生較大的顧慮,既害怕不講清楚檢察機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的問(wèn)題脫不了身,又擔(dān)心合盤(pán)托出自己的行賄犯罪行為之后會(huì)被追究刑事責(zé)任。在這種兩難的選擇下,出于與其講清楚問(wèn)題不知道會(huì)被如何處理不如什么都不講靜觀(guān)其變的“一動(dòng)不如一靜”的考慮,許多行賄人往往會(huì)傾向于保持沉默或極力否認(rèn)自己的犯罪行為,這就大大增加了偵查部門(mén)取證工作的難度。因此,在立法上明確規(guī)定污點(diǎn)證人制度可以使行賄人知曉自己主動(dòng)交代犯罪行為所將面臨的法律后果,并在此基礎(chǔ)上使其能主動(dòng)自愿的向偵查機(jī)關(guān)交代所犯罪行,做出配合偵查機(jī)關(guān)的抉擇,從而降低取證的難度。

    再有,引入污點(diǎn)證人制度會(huì)提高行賄人的做證意愿。在英美等國(guó)家,污點(diǎn)證人制度還包括許多與之有關(guān)的保障其順利運(yùn)行的保障制度。這些保障制度主要包括以下三方面:1、對(duì)污點(diǎn)證人人身、財(cái)產(chǎn)保障等方面的內(nèi)容;2、對(duì)污點(diǎn)證人不如實(shí)做證所要擔(dān)負(fù)的法律責(zé)任的規(guī)定;3、對(duì)污點(diǎn)證人豁免審批等權(quán)限進(jìn)行司法監(jiān)督的規(guī)定。這些相關(guān)的配套制度既是對(duì)污點(diǎn)證人制度順利實(shí)行的保證,也是對(duì)該制度本身的有利支撐。

    西方經(jīng)濟(jì)學(xué)有個(gè)大前提即經(jīng)濟(jì)人假設(shè),指社會(huì)里的每個(gè)人都是理性的,做出任何一個(gè)行為的之前都要考慮該行為所帶來(lái)的成本收益,并以此來(lái)指導(dǎo)自己的行為,因此社會(huì)里每個(gè)人的行為都是可預(yù)測(cè)的。那么我們會(huì)問(wèn)行賄人何以要向政府官員等人行賄呢?顯然是為了利益。那行賄人又為何要在檢察機(jī)關(guān)找其調(diào)查取證時(shí)千方百計(jì)為受賄官員隱瞞掩蓋呢?追根究底主要還是為了利益,只是這個(gè)利益是潛在的利益。這種潛在利益既包括為其所隱瞞的官員今后可能給予的利益,也包括籍此次“表現(xiàn)”所贏(yíng)得的“聲譽(yù)”其他官員今后可能給予的預(yù)期利益。借用經(jīng)濟(jì)人理論來(lái)分析行賄人會(huì)如何選擇時(shí),我們會(huì)發(fā)現(xiàn)當(dāng)潛在利益大于其為維護(hù)該利益而可能付出的代價(jià)時(shí),行賄人往往會(huì)選擇替受賄官員隱瞞案情真相,并且這種潛在的利益相較付出的代價(jià)越大,行賄人為其隱瞞的意愿就越強(qiáng)烈,取證難度就越大;相反這種潛在利益相對(duì)于可能付出的代價(jià)越小時(shí),行賄人為其隱瞞的意愿就越薄弱,取得行賄人證詞就越容易。當(dāng)然,行賄人是否愿意配合偵查部門(mén)主動(dòng)交代自己的犯罪行為其中需要考量的因素有很多,比如面子、感情等等,但毫無(wú)疑問(wèn)利益上的考量是其中的重要因素,更有甚者在許多赤裸裸的利益交換的賄賂案件中利益得失更是成為了行賄人唯一的考慮因素。

    因此引入污點(diǎn)證人制度,為之制訂完善相應(yīng)的配套保障制度,并使追究行賄犯罪行為人刑事責(zé)任常態(tài)化,通過(guò)利益上的調(diào)整,加大行賄人為他人隱瞞掩蓋真相所面臨的“高成本”的風(fēng)險(xiǎn),增加為維護(hù)潛在利益所可能付出的代價(jià),從而削弱行賄人隱瞞案情的意愿,降低取證的難度。

    最后,引入污點(diǎn)證人制度可提高案件質(zhì)量,有效降低證人翻證的情況。由于在案件中是否選擇以污點(diǎn)證人身份參與其中是由行賄人自愿決定的,行賄人一旦選擇成為污點(diǎn)證人并經(jīng)批準(zhǔn),其就享有豁免權(quán),因此其證詞的可靠性極高,案件質(zhì)量也得到保證。同時(shí),由于是污點(diǎn)證人而享有豁免權(quán)利的同時(shí),他也承擔(dān)了必須如實(shí)做證的義務(wù),否則其不僅不得享有豁免的權(quán)利還要承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任,如許多英美國(guó)家法律規(guī)定如果證人經(jīng)豁免后不如實(shí)作證,除追究其偽證罪的刑事責(zé)任外,還可以對(duì)其原豁免的罪行進(jìn)行追訴,實(shí)行數(shù)罪并罰。如果拒絕作證的,立法上可規(guī)定按藐視法庭處理。因此,無(wú)論是出于主觀(guān)意愿上的考慮還是法律后果上的衡量,污點(diǎn)證人翻證的情況都很罕見(jiàn),確保了案件有較高質(zhì)量。

    綜上所述,污點(diǎn)證人制度不僅是一項(xiàng)刑事司法政策,更是偵查部門(mén)應(yīng)對(duì)賄賂犯罪的行之有效的手段,該制度的引入勢(shì)必使得賄賂案件偵辦部門(mén)手中斬除腐敗之劍更加鋒利。

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