試論表達(dá)自由與隱私權(quán)保護(hù)的沖突與平衡

劉　婕

【摘 要】表達(dá)自由作為基本人權(quán)，受到廣泛的重視，人們利用各種渠道行使自己的權(quán)利。隨著網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用其權(quán)利不斷擴(kuò)張，從而不可避免的和其它權(quán)利產(chǎn)生沖突。由于隱私權(quán)立法和司法保護(hù)的缺失，使其受到的沖擊最嚴(yán)重。運(yùn)用利益平衡原理，加強(qiáng)對隱私權(quán)的保護(hù)的傾斜，完善隱私權(quán)自身制度的完善和對濫用表達(dá)自由的限制。

【關(guān)鍵詞】表達(dá)自由 互聯(lián)網(wǎng) 言論自由 隱私權(quán) 沖突 平衡

隱私權(quán)作為關(guān)系公民切身利益的人格權(quán)，越來越受到人們的關(guān)注。在實踐中濫用表達(dá)自由侵犯隱私權(quán)的事件屢禁不止。網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用對隱私權(quán)的保護(hù)產(chǎn)生更大的威脅。今年年初，在網(wǎng)上十分火暴的“艷照門”事件引起了軒然大波，使我們不得不對表達(dá)自由與隱私權(quán)保護(hù)的沖突進(jìn)行深思。

一、表達(dá)自由的現(xiàn)狀分析

所謂表達(dá)自由實質(zhì)把所見所聞所思以某種方式或形式表現(xiàn)于外在的自由。表達(dá)自由包括言論自由、新聞自由、出版自由等廣泛的外延。美國著名的大法官卡多佐曾經(jīng)說過“言論自由是其它權(quán)利產(chǎn)生的搖籃，幾乎為其它每種權(quán)利不可缺少的前提”。作為自由的一種重要的外在表現(xiàn)形式，表達(dá)自由，以各種形式被規(guī)定在世界的憲法之中。

我國也十分重視對言論自由的保護(hù)?！稇椃ā返谌鍡l明確規(guī)定“中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由”。以國家根本大法的形式確認(rèn)了言論自由法律依據(jù)。除此之外，第四十條規(guī)定“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何組織不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密”。這一規(guī)定使表達(dá)自由的外延不斷擴(kuò)大。

憲法在實際運(yùn)用中比較少，為了使表達(dá)自由得到切實的保護(hù)，我國又在《刑法》、《民法通則》、《未成年人保護(hù)法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《國家安全法》及其實施細(xì)則中對于侵犯表達(dá)自由的法律后果做出了明確的規(guī)定，增強(qiáng)了其可操作性，充分體現(xiàn)我國人權(quán)觀念不斷增強(qiáng)。

隨著社會的發(fā)展和人類文明的進(jìn)步，表達(dá)自由的內(nèi)涵在不斷的豐富和深化。網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用使表達(dá)自由的外延不斷擴(kuò)大。一方面，表現(xiàn)了人們的權(quán)利意識不斷增強(qiáng)，表達(dá)自由權(quán)得到很好的行使。另一方面權(quán)利的擴(kuò)張不可避免的與其它權(quán)利產(chǎn)生沖突。人們?yōu)E用表達(dá)自由侵犯他人權(quán)利的情形時有發(fā)生。其中與名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、著作權(quán)等的沖突最多。社會普遍對公權(quán)的重視和人們的私權(quán)的關(guān)注形成鮮明的對比，使權(quán)利的沖突日益突顯。

二、隱私權(quán)公民有待保護(hù)的權(quán)利

隱私的概念是伴隨隱私觀念的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。雖然人們的隱私意識和隱私觀念，早在遠(yuǎn)古時代就已產(chǎn)生，但在人類社會相當(dāng)長的時期里，并無作為一項獨立權(quán)利意義上的隱私權(quán)概念。在人權(quán)類型化進(jìn)程中，隱私權(quán)是比名譽(yù)、姓名、肖像等基本權(quán)利更晚出現(xiàn)的一種。關(guān)于這項權(quán)利必須的到法律確認(rèn)和保護(hù)的思想至多只能追溯到上世紀(jì)末。所謂隱私權(quán)是指自然人享有的對自己的個人秘密和個人私生活進(jìn)行支配并排除他人干涉的一種人格權(quán)。

（一）我國的隱私權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

我國隱私權(quán)保護(hù)起步較其它國家更晚，現(xiàn)行法律涉及隱私權(quán)的規(guī)定比較少而且明確冠以隱私權(quán)的名稱的更少。主要有以下幾項：

隱私權(quán)保護(hù)的憲法依據(jù)。《中華人民共和國憲法》第三十八條明確規(guī)定“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯，禁止用任何方式對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告、陷害”。此規(guī)定體現(xiàn)了對人格權(quán)的保護(hù)，隱私權(quán)正是人格權(quán)的一種，所以也體現(xiàn)對其的保護(hù)。第三十三條第三款明確規(guī)定“國家尊重和保護(hù)人權(quán)”。人權(quán)中包括隱私權(quán)，所以其也在保護(hù)之列。

隱私權(quán)保護(hù)的民法依據(jù)。《中華人民共和國民法通則》第一百條規(guī)定“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像”。第一百零一條規(guī)定“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律的保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)”。第一百零二條規(guī)定“公民、法人享有榮譽(yù)權(quán)，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽(yù)稱號”。雖然沒有明確的隱私權(quán)的規(guī)定，但是其都可以歸入隱私權(quán)的范疇。通過保護(hù)這些人格權(quán)同樣可以起到保護(hù)隱私權(quán)的目的。

由于我國民法通則沒有做出保護(hù)隱私權(quán)的明確規(guī)定，最高法院就有關(guān)的司法解釋中對名譽(yù)權(quán)的保護(hù)作了擴(kuò)張性解釋，將侵犯隱私權(quán)的視為侵犯名譽(yù)權(quán)來加以保護(hù)。如《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第160條、《最高人民法院〈關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答〉》第七問等。這些司法解釋為隱私權(quán)的保護(hù)提供了基本的法律基礎(chǔ)。

隱私權(quán)保護(hù)的刑法基礎(chǔ)。我國刑法中盡管沒有直接使用隱私或隱私權(quán)的概念，也沒有規(guī)定侵犯隱私權(quán)之類的罪名，但是其中的部分條款可以理解為包含著對隱私權(quán)的保護(hù)。例如“非法搜查罪”、“非法侵入住宅罪”、“侵犯通信秘密罪”等。為隱私權(quán)的保護(hù)提供了刑事處罰的基礎(chǔ)。

世界各國對于隱私權(quán)的保護(hù)、研究非常重視，許多國家把隱私權(quán)列入民法典，直接予以保護(hù)。我國現(xiàn)行立法對隱私權(quán)的法律規(guī)定比較少，沒有形成完整的法律保護(hù)體系，這顯然不利于對公民隱私權(quán)的保護(hù)。

（二）科技信息化對隱私權(quán)的沖擊突顯隱私權(quán)保護(hù)之必要性

傳統(tǒng)隱私權(quán)理論在網(wǎng)絡(luò)社會中得到新的發(fā)展，誕生了網(wǎng)絡(luò)網(wǎng)絡(luò)中的隱私權(quán)。傳統(tǒng)媒介，如報紙、雜志電視、電報、廣播等是隱私傳播的途徑，但是總有信息發(fā)送的中心，通過對渠道的控制就可以達(dá)到預(yù)防侵權(quán)的發(fā)生的目的。與此不同因特網(wǎng)是一個發(fā)散似的的網(wǎng)絡(luò)體系，它不依靠特定的物質(zhì)和技術(shù)形式存在，任何人都可以通過電腦在任何地方傳播任何形式的信息。

所以網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用對隱私權(quán)的威脅更加突出完善隱私權(quán)保護(hù)相關(guān)制度的必要性。

三、表達(dá)自由對隱私權(quán)的沖擊

（一）表達(dá)自由與隱私權(quán)保護(hù)的沖突的原因探究

表達(dá)自由與隱私權(quán)產(chǎn)生沖突有其必然性。由于理論和實踐的雙重原因?qū)е聶?quán)利沖突的發(fā)生。第一、理論基礎(chǔ)。有權(quán)利必然有沖突，權(quán)利沖突普遍存在，不可避免。所謂權(quán)利其實質(zhì)就是一種利益?，F(xiàn)代社會的進(jìn)步，新型權(quán)利不斷涌現(xiàn)。權(quán)利之間的界限越來越模糊。此種情況下，權(quán)利沖突應(yīng)運(yùn)而生。所以由于表達(dá)自由與隱私權(quán)的權(quán)利界限也不明確，其產(chǎn)生沖突并不是偶然的。另外，由于隱私權(quán)在立法、司法中規(guī)定的不完善，是否構(gòu)成侵權(quán)難以界定。進(jìn)一步加劇了沖突的必然性。第二、實踐基礎(chǔ)。表達(dá)自由作為最基本的人權(quán)，由于對其范圍界定的法律規(guī)定的過于籠統(tǒng)。在實踐中，人們往往濫用自己的權(quán)利從而侵害他人的合法權(quán)利。網(wǎng)上言論自由的盛行使沖突進(jìn)一步激化。網(wǎng)絡(luò)的虛擬性給網(wǎng)絡(luò)上侵犯隱私權(quán)的人一層無形的保護(hù)，在網(wǎng)上隨意獲取或宣揚(yáng)他人的隱私。網(wǎng)絡(luò)無地域和時間的限制的特性，使其造成的侵害后果最大。難以控制性和危害的最嚴(yán)重性形成鮮明的對比。

（二）沖突的具體的體現(xiàn)

表達(dá)自由對隱私權(quán)的侵犯的表現(xiàn)形式多種多樣，其具體可以歸納為以下幾種：

1.言論自由的濫用對隱私權(quán)的侵犯的表現(xiàn)

傳統(tǒng)表達(dá)自由對隱私權(quán)的侵犯的表現(xiàn)。一般為以下四種情形：一是竊取、調(diào)查個人情報、信息其內(nèi)容與公共利益無關(guān)的私人信息。二是干涉、監(jiān)視他人的私生活。包括監(jiān)視他人的活動，性生活，限制他人的私人生活等。三是侵入、窺視私人領(lǐng)域，包括私人日記、簡歷、病歷、通信等。四是擅自公布、非法利用他人隱私。

戶聯(lián)網(wǎng)上的表達(dá)自由對隱私權(quán)的侵犯。在網(wǎng)絡(luò)中侵犯他人的隱私權(quán)是指未經(jīng)他人許可，擅自通過網(wǎng)上，將特定的他人隱私公之于眾，情節(jié)惡劣，后果嚴(yán)重的行為。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的主要表現(xiàn)有以下幾種：（1）個人未經(jīng)授權(quán)在網(wǎng)絡(luò)上宣揚(yáng)、公布或轉(zhuǎn)讓他人的隱私。（2）個人未經(jīng)授權(quán)進(jìn)入他人系統(tǒng)獲取資料或截獲他人的電子郵件。（3）個人制造、傳播計算機(jī)病毒以及從事其他侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動。

2.新聞自由對隱私權(quán)的保護(hù)的沖突

新聞自由是公民的憲法權(quán)利，是公民通過新聞媒體實現(xiàn)其表達(dá)自由與信息自由。新聞自由在表達(dá)自由中發(fā)揮著重要的作用，但是基于各種目的濫用權(quán)利情形時有發(fā)生。表現(xiàn)為假新聞或侵犯他人合法權(quán)利的信息，侮辱他人、暴露他人隱私。由于新聞媒體的影響里特別巨大，其負(fù)面影響不可忽視。

3.出版自由對隱私權(quán)的侵犯

出版自由屬于廣義的表達(dá)自由的范疇。出版也是重要的表達(dá)自由的途徑?，F(xiàn)實中，很多出版商為了增強(qiáng)其銷售量，往往選擇許多私密的素材。個人不愿意為公眾所知的私生活被暴光，嚴(yán)重影響其正常生活，使其身心受到嚴(yán)重的創(chuàng)傷。

四、兩種權(quán)利的制衡的建議

無庸置疑，表達(dá)自由是現(xiàn)代社會每一個公民以及整個社會不可或缺的。只有有了這一自由。才有可能造就一個真正的民主與法制社會，人民才有可能發(fā)表自己的各種主張。相對而言隱私權(quán)作為關(guān)系人們切身利益的人格權(quán)，也不容忽視。對表達(dá)自由與隱私權(quán)保護(hù)二項權(quán)利，也就無法斷言孰先孰后。但是，在實踐中隱私權(quán)常常處于一種被動和弱勢的地位，更易受到侵害，因此在立法和司法政策方面應(yīng)當(dāng)更多的關(guān)注對隱私權(quán)的保護(hù)。結(jié)合我國處理其它權(quán)利沖突的實踐經(jīng)驗和外國先進(jìn)的經(jīng)驗提出以下淺見：

（一）隱私權(quán)自身完善建議

隱私權(quán)受到表達(dá)自由權(quán)沖擊的原因之一就是相關(guān)制度的不健全。由此自身制度的建構(gòu)十分必要。

1.明確表達(dá)自由構(gòu)成侵權(quán)的界定標(biāo)準(zhǔn)，表達(dá)自由構(gòu)成隱私侵權(quán)的成立要件。根據(jù)侵權(quán)案件的通常的構(gòu)成要件的規(guī)定，要認(rèn)定表達(dá)自由的行使構(gòu)成侵犯隱私權(quán)，應(yīng)同時具備以下幾要件：（1）表達(dá)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是真實的或至少是基本真實的。（2）表達(dá)內(nèi)容應(yīng)有特定的指向。（3）行為人通過特定的表達(dá)方式實施了有損他人隱私的行為。（4）行為人主觀上存在過錯。

2.建議在民法典和侵權(quán)的制定中對隱私權(quán)做出明確的規(guī)定，增強(qiáng)其可操作性

隱私權(quán)在現(xiàn)有法律中很少有做出明確的規(guī)定，只是可以用相關(guān)的法條加以援引，而且多以侵犯名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)的罪名所取代。因此，隱私權(quán)在受到侵害時，很難找到直接的法律依據(jù)，從而的不到有效的保護(hù)。這也是表到自由與隱私權(quán)沖突十分突出的重要原因。作為一種重要人權(quán)應(yīng)該受到足夠的重視，所以建議在民法典和侵權(quán)法中對其做出明確的規(guī)定，有助于隱私權(quán)保護(hù)的可行性。在實踐中對濫用表達(dá)自由侵犯隱私權(quán)的人以法律上的威懾作用，將有利于沖突的減少。

（二）防止表達(dá)自由的濫用的淺見

表達(dá)自由不得違法法律和公序良俗，在憲法和相關(guān)法律中明確對規(guī)定。傳統(tǒng)的表達(dá)方式都有一定的物質(zhì)載體便于監(jiān)管。在發(fā)生侵犯隱私權(quán)的情況時，能及時進(jìn)行控制把危害降到最低并且發(fā)生后責(zé)任人相對明確。所以僅對網(wǎng)上表達(dá)自由的限制提出以下淺見：

1.建立網(wǎng)絡(luò)信息安全防控制度

對在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布或散布各種明顯帶有侮辱他人、誹謗他人、揭露他人隱私的言論，網(wǎng)站經(jīng)營者應(yīng)對在其網(wǎng)站上發(fā)表的言論設(shè)定相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和聲明。對于侵犯他人隱私權(quán)的言論有權(quán)進(jìn)行刪除。網(wǎng)站經(jīng)營者還應(yīng)發(fā)布相應(yīng)的請勿侵權(quán)的聲明。

2.建議使用網(wǎng)絡(luò)實名制

網(wǎng)絡(luò)實名制，并不會扼殺網(wǎng)絡(luò)民主和言論自由。相反，這是為了更好地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)民主與自由的本性。但是，基于我國社會文明發(fā)展水平和互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)狀，建議實名制走自愿和漸近之路。

3.加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管

當(dāng)發(fā)現(xiàn)有人在網(wǎng)上惡意發(fā)表各種侵犯的人隱私權(quán)的言論時，及時采取措施是危害盡量減小。隨即采取相宜的手段調(diào)查責(zé)任人。從而對其產(chǎn)生威懾力，使他人不得隨意侵犯別人的權(quán)利。

4.制定相關(guān)的法律和政策，規(guī)范網(wǎng)上的表達(dá)自由

在刑法或者專門的法律，來控制利用網(wǎng)絡(luò)實施侵權(quán)的行為。其中包括利用網(wǎng)上表達(dá)自由侵犯隱私權(quán)的具體表現(xiàn)形式對應(yīng)的處罰措施。

參考文獻(xiàn)：

[1]李步云.人權(quán)法學(xué)[A].北京：高等教育出版社，2005.

[2]張新寶.隱私權(quán)研究[J].法學(xué)研究，1990，（3）.

[3]魏振嬴主編.民法[A].北京：高等教育出版社，2000.

[4]張新寶.隱私權(quán)研究[J].法學(xué)研究，1990，（3）.

[5]胡曉紅、梁琳等著.網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)與國際私法[A].中國工人出版社，2003.

[6]張新寶.隱私權(quán)的法律保護(hù)[A].群眾出版社，2004.

[7]胡林龍.關(guān)于隱私權(quán)的理論思考[N].宜春學(xué)院報，2004，5.

[8]李德成.網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)制度初探[A].中國工人出版社，2003.

[9]李德成.網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)制度初探[A].中國工人出版社，2003.