道德法律化和法律道德化雙重視角下的誠實(shí)信用

[摘要]誠實(shí)信用最初是作為一種道德規(guī)則，但隨著社會(huì)的變遷它被上升為法律規(guī)范(即道德法律化)，成為對(duì)全體社會(huì)成員的硬性要求，具有了法律的強(qiáng)制力。但因此不能否定它作為道德規(guī)范方面的作用，相反要把對(duì)誠實(shí)信用法律規(guī)范的遵守內(nèi)化為一種道德義務(wù)，以道德義務(wù)對(duì)待法律義務(wù)(即法律道德化)，正確把握誠實(shí)信用的這兩種屬性，對(duì)構(gòu)筑和諧社會(huì)，實(shí)現(xiàn)法治國(guó)家有著重要的價(jià)值。

[關(guān)鍵詞]道德法律化；法律道德化；誠實(shí)信用

[作者簡(jiǎn)介]盧長(zhǎng)龍，汕頭職業(yè)技術(shù)學(xué)院人文社科系助教，碩士，廣東汕頭，515078

[中圖分類號(hào)]B82-051[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1007-7723(2009)01-0162-0003

一、誠實(shí)信用從道德規(guī)范向法律規(guī)范的嬗變(道德的法律化)

(一)誠信原則是法律化的道德原則，具有道德性

據(jù)《BLACKS LAW DICTIONARY》解釋，誠信即：是或懷有善意；誠實(shí)地，公開地和忠實(shí)地；沒有欺騙或欺詐。在這里，善良、誠實(shí)、忠誠都是道德的概念。在我國(guó)，誠信一詞作為法律術(shù)語是由德文轉(zhuǎn)譯的。德文中的Treu und Glanben來源于古代德國(guó)的誓約。在古代德國(guó)常以In Treu(于誠實(shí))，MitTreu(于誠實(shí))，Bei Treu(依誠實(shí))，Unter Treu(在誠實(shí)名義下)來強(qiáng)制交易對(duì)方作誓。很明顯，這些誓言都帶有道德含義。

中國(guó)自古以來就把誠信當(dāng)作一種倫理化的信用觀。從“所謂誠其意者，毋自欺也，如惡惡臭，如好好色，此之謂自謙，故君子必慎其獨(dú)也”，到孔子的“言忠信，行篤敬”，再到劉勰的：“信者，行之道”，到朱熹的“誠是自然的實(shí)，信是人做的實(shí)”，都表明，在中國(guó)古代儒家的信用觀大都指言而有信、忠誠老實(shí)這樣一些具有深刻道德意義的個(gè)人品質(zhì)。

(二)誠信原則法律化之理由

法律吸收道德觀念即所謂的道德的法律化，它指的是立法者將一定的道德理念和道德規(guī)范或道德規(guī)則借助于立法程序以法律的、國(guó)家意志的形式表現(xiàn)出來并使之規(guī)范化、制度化，主要側(cè)重于立法過程。道德上升為法律時(shí)，它就成為一種對(duì)全社會(huì)的硬性要求，道德因此而得到強(qiáng)化和強(qiáng)制實(shí)施，對(duì)那些被視為社會(huì)交往的基本而必須的道德正義原則，則在一切社會(huì)中都被賦予了具有強(qiáng)大力量的強(qiáng)制性質(zhì)，這些道德原則約束力的增強(qiáng)，是通過它們轉(zhuǎn)化為法律規(guī)則而實(shí)現(xiàn)的。

誠信從道德規(guī)范向法律規(guī)范的嬗變，是由于個(gè)人本位向社會(huì)本位、由自律向他律的轉(zhuǎn)變。隨著契約自由和自由放任主義的發(fā)展，這種傾向?qū)φ\實(shí)信用原則產(chǎn)生了很大的沖擊，如“情感危機(jī)與道德淪喪”，各種社會(huì)矛盾空前激化，經(jīng)濟(jì)危機(jī)更加頻繁和深重，經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活動(dòng)蕩不堪。為了協(xié)調(diào)各種社會(huì)矛盾和沖突，立法者開始注重道德規(guī)范的調(diào)整作用，誠實(shí)信用等道德規(guī)范被引入法典，開始了誠實(shí)信用的法學(xué)之旅。

法律之吸收誠實(shí)信用，始于羅馬法。古羅馬法稱之為一般惡意抗辯?！霸诹_馬法，依裁判官法之規(guī)定，當(dāng)事人因誤信有債之原因而承認(rèn)債務(wù)，實(shí)則其原因并不存在時(shí)，得提起詐欺之抗辯，以拒絕履行。另一方面，依市民法的規(guī)定，當(dāng)事人如因錯(cuò)誤而履行是項(xiàng)債務(wù)時(shí)，得提起‘不當(dāng)?shù)美V，請(qǐng)求他方返還。其未履行者，得提出‘無原因之訴，請(qǐng)求宣告其不受是項(xiàng)債務(wù)約束?！彪S后，古羅馬法又有了誠信契約，其與嚴(yán)法契約相對(duì)而言，指的是當(dāng)事人的義務(wù)不僅依法律規(guī)定，而且依誠信產(chǎn)生的義務(wù)，當(dāng)事人亦得承擔(dān)。1804年《法國(guó)民法典》第1134條規(guī)定：“契約應(yīng)依善意履行?！惫史▏?guó)民法中將誠信原則稱為“善意原則”。近一個(gè)世紀(jì)之后，1896年頒布、1900年施行的《德國(guó)民法典》則是創(chuàng)造性地將誠信原則作為法律規(guī)范成文化，誠信原則才真正成為合同法的一項(xiàng)原則?！兜聡?guó)民法典》第242條規(guī)定：“債務(wù)人應(yīng)按照誠實(shí)信用所要求的方式，并顧及一般慣例，履行合同?！钡?57條規(guī)定：“契約解釋，應(yīng)遵循誠實(shí)與信用原則，并考慮交易上的習(xí)慣?！北M管《德國(guó)民法典》所規(guī)定的誠信原則主要體現(xiàn)在合同法中，但此項(xiàng)調(diào)整契約履行的一般條款，都是適用整個(gè)《德國(guó)民法典》的“超級(jí)調(diào)整規(guī)范”。不僅如此，除了民法典之外，這一條款還適用于其他大多數(shù)德國(guó)法律。1907年《瑞士民法典》進(jìn)一步將誠信確立為所有民事活動(dòng)的基本原則：“任何人都必須誠實(shí)、信用地行使權(quán)利并履行義務(wù)。明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護(hù)。”此后，各國(guó)民法紛紛效仿瑞士民法中的誠信規(guī)定。我國(guó)臺(tái)灣《民法》第219條規(guī)定：“行使權(quán)利，履行義務(wù)，應(yīng)依誠實(shí)及信用方法?！钡?48條規(guī)定：“權(quán)利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人為主要目的?！?/p>

在當(dāng)代中國(guó)，由于我們已經(jīng)確立要建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，所以誠信原則就理所當(dāng)然地成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法治的一個(gè)重要指導(dǎo)原則，尤其是在當(dāng)前欺詐、違約屢見不鮮的情況下，誠信原則這種帶有道德性特點(diǎn)的原則就更應(yīng)該去借助國(guó)家的力量來維護(hù)了，即有必要將具有道德性特點(diǎn)的誠信原則法律化(即道德的法律化)。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用原則?！钡?條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益……”我國(guó)《合同法》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利，履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。”至此，誠信原則已由一般債權(quán)債務(wù)關(guān)系的原則，上升為整個(gè)民事權(quán)利義務(wù)的原則，在民法中得以普遍運(yùn)用，成為民法發(fā)展的重要標(biāo)志。

任何一種法律體系的建立，都離不開一定的倫理道德基礎(chǔ)，法律必須具備一定的道德基礎(chǔ)和道德目的即必須獲得道德的支持；缺乏道德支持的法律就與社會(huì)價(jià)值相沖突，就會(huì)遭到人們的反對(duì)，就會(huì)喪失其存在的意義，最終就會(huì)成為無用的法律。法律也正因?yàn)橛械赖鹿噍斊渲胁庞幸饬x和生機(jī)，“法律不能逃脫社會(huì)中的道德意識(shí)和社會(huì)意識(shí)變化的影響。企圖證明法律應(yīng)不計(jì)后果及其倫理和實(shí)際結(jié)果的法律教條主義，往往是不戰(zhàn)自敗和欺騙人的”?！霸轿拿靼l(fā)達(dá)、法制完善健全的國(guó)家，其法律中體現(xiàn)的道德規(guī)范便越多。可以說，一個(gè)國(guó)家的法制是否完善和健全，主要取決于道德規(guī)則被納入法律規(guī)則的數(shù)量。從某種意義上講，在一個(gè)法制完善和健全的國(guó)家中，法律幾乎已成了一部道德規(guī)則的匯編?！?/p>

二、誠實(shí)信用由法律規(guī)范向道德規(guī)范的回歸(法律的道德化)

(一)法律的道德化

所謂法律的道德化，則主要側(cè)重于守法過程，指的是法律主體把守法內(nèi)化為一種道德義務(wù)，以道德義務(wù)對(duì)待法律義務(wù)。法律道德化是使法律轉(zhuǎn)化為更高的道德習(xí)慣和道德義務(wù)的過程，是法律得以被主體普遍遵守的必然體現(xiàn)。法律的道德化過程就是內(nèi)化為法的精神的過程，就是法律回歸其本質(zhì)的過程。

(二)作為法律原則的誠實(shí)信用的道德(回歸)之理由

誠實(shí)信用由法律規(guī)范向道德規(guī)范的回歸，是為了應(yīng)對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、政治民主化和文化多元化帶來

社會(huì)的“信用道德危機(jī)”而導(dǎo)致的法律的道德化的過程。

改革開放后，我國(guó)的誠實(shí)信用原則遵循狀況逐步惡化，誠實(shí)信用原則遭到全面削弱。中國(guó)企業(yè)家調(diào)查系統(tǒng)以誠信為主題曾經(jīng)對(duì)近五千名企業(yè)家作了調(diào)查。結(jié)果顯示，我國(guó)信用狀況已經(jīng)惡化到嚴(yán)重影響市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的程度。第一，信用缺失大大增加了整個(gè)社會(huì)的交易成本。六成多的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者認(rèn)為在商務(wù)活動(dòng)中跟人打交道“需要提防”；三分之122上的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者在購買原材料和生產(chǎn)設(shè)備時(shí)都要“經(jīng)過調(diào)查再買”或“直接去生產(chǎn)廠家購買”。而選擇“直接去市場(chǎng)購買”、“參加展銷訂貨會(huì)”等購買方式的比重在1％～12.7％之間。第二，信用缺失使得新的更快捷更現(xiàn)代化的交易手段和交易方式得不到發(fā)展，從而制約了新經(jīng)濟(jì)的成長(zhǎng)。例如選擇“網(wǎng)上采購”的比重僅為1.2％，原因在于人們不放心。第三，已成為家常便飯的拖欠貨款、合同糾紛等信用缺失讓人不敢投資，影響了民間投資的啟動(dòng)。最后，信用缺乏不利于企業(yè)自我發(fā)展。

有鑒于此，中共中央頒發(fā)的《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》提出在全社會(huì)大力倡導(dǎo)“愛國(guó)守法，明禮誠信，團(tuán)結(jié)友善，勤儉自強(qiáng)，敬業(yè)奉獻(xiàn)”公民基本道德規(guī)范，把誠實(shí)守信確定為我國(guó)公民基本道德規(guī)范之一。十六屆四中全會(huì)明確提出“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”的“和諧社會(huì)”，同時(shí)更明確要求公民道德教育要“以誠實(shí)守信為重點(diǎn)”。這些表明光有誠實(shí)信用的法律規(guī)范不足以讓公民誠實(shí)信用，更多的應(yīng)在道德方面強(qiáng)調(diào)公民的誠實(shí)信用的道德義務(wù)，以這種義務(wù)對(duì)待其在法律規(guī)范方面的義務(wù)，這樣方能讓誠實(shí)信用的法律義務(wù)得以普遍的遵守。

法治社會(huì)強(qiáng)調(diào)法律至上，但并非主張法律萬能，忽視以誠實(shí)信用為主的道德建設(shè)。相反應(yīng)使法律與道德的精神統(tǒng)一起來，使法律得到道德的有力支撐，讓法律精神深入到人們的心靈，成為人們的信念，同道德精神一道成為全社會(huì)共同的價(jià)值觀念。只有造就了這種法律，才能使法律獲得普遍性和權(quán)威性，建立法治才有可能。

和諧社會(huì)本質(zhì)上就是法治社會(huì)，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、政治民主化和文化多元化并駕齊驅(qū)時(shí)代的多樣性、自主性基礎(chǔ)上的統(tǒng)一體。誠實(shí)信用是和諧社會(huì)的道德和制度基礎(chǔ)，是構(gòu)建和諧社會(huì)的基石。事實(shí)上，一個(gè)信用缺失、道德淪喪的國(guó)度必然不會(huì)有和諧的人際關(guān)系、良好的社會(huì)秩序，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的持續(xù)、健康、快速發(fā)展也就得不到有力的支持和保障。一個(gè)社會(huì)要和諧發(fā)展，僅僅依靠法律和制度規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須借助道德規(guī)范的力量。在人類的道德規(guī)范體系中，誠信友愛對(duì)社會(huì)的和諧發(fā)展具有重要價(jià)值。

(三)法律化的誠信與道德化的誠信相互關(guān)系

道德化的誠信，是指作為道德準(zhǔn)則的誠信(道德誠信)；法律化的誠信，是指作為法律原則的誠信(法律誠信)。從淵源上看，法律誠信源于道德誠信，是道德誠信的法律化，道德誠信是法律誠信的回歸。二者具有相輔相成、相互維系的關(guān)系：法律誠信必須有相應(yīng)的道德誠信作為基礎(chǔ)和依托，否則就會(huì)成為無根之木；而道德誠信也必須有相應(yīng)的法律誠信作為保障，否則就會(huì)柔弱無力。法律誠信和道德誠信具有不同的功能，不能互相替代，但是可以互補(bǔ)；誠信缺失問題的解決，既要依靠法律誠信也要依靠道德誠信，既要依靠法治也要依靠德治。以誠信為最基本的道德的法律化是法治的基礎(chǔ)，法律誠信道德化是法治的內(nèi)涵。充分利用誠實(shí)信用集法律規(guī)范和道德規(guī)范為一體的特點(diǎn)，發(fā)揮其法律調(diào)整和道德調(diào)整的雙重社會(huì)功效，對(duì)于推進(jìn)法治國(guó)家建設(shè)、構(gòu)筑和諧社會(huì)具有重要意義。