論我國(guó)獨(dú)立董事制度的完善

沈 明

摘要：獨(dú)立董事制度起源于美國(guó)，在很多國(guó)家已經(jīng)被普遍采用。作為一種公司治理和監(jiān)控機(jī)制，自2001年被引人我國(guó)后。就一直成為我國(guó)公司制度改革討論的焦點(diǎn)。它對(duì)健全上市公司董事會(huì)的功能，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)具有重要意義，是避免內(nèi)部人控制，保護(hù)中小股東利益的有效手段。但在實(shí)踐中，該制度仍然存在著一系列的問(wèn)題。本文從獨(dú)立董事的起源發(fā)展出發(fā)，探討了我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題并提出相關(guān)對(duì)策。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事制度；現(xiàn)狀；完善；建議

中圖分類(lèi)號(hào)：D922文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1008-4428(2009)11-87-02

一、獨(dú)立董事制度的概述

獨(dú)立董事又稱(chēng)非執(zhí)行董事或非經(jīng)營(yíng)董事，是指不在所受聘公司擔(dān)任除董事及董事會(huì)內(nèi)職務(wù)以外的其他職務(wù)，直接或間接持有公司股份在一定比例以下，并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨(dú)立客觀判斷的實(shí)質(zhì)性利益關(guān)系的董事。獨(dú)立董事首創(chuàng)于美國(guó)。在英美的公司法中并無(wú)董事與監(jiān)事的“權(quán)力分立”制度，而完全由董事會(huì)主掌了公司的一切資源。在此種背景下，為避免董事濫用其權(quán)限，亦即基于有效監(jiān)督董事及公司管理層行為的需求，遂逐漸發(fā)展出獨(dú)立董事制度，通過(guò)獨(dú)立董事參與董事會(huì)以有效監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)及發(fā)展?fàn)顩r。

為了解決我國(guó)上市公司治理機(jī)制中存在的日漸明顯的弊端，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，我國(guó)從上世紀(jì)90年代末開(kāi)始。著手引進(jìn)獨(dú)立董事制度。1997年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》中，就規(guī)定“上市公司可以根據(jù)需要設(shè)立獨(dú)立董事”。2001年8月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)又專(zhuān)門(mén)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，對(duì)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度提出了強(qiáng)制性要求。2006年1月1日起施行的新《公司法》第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定?！比欢@一制度的運(yùn)行效果卻差強(qiáng)人意，因此，借鑒國(guó)外成熟而完善的立法例，結(jié)合我國(guó)國(guó)情對(duì)其完善，實(shí)屬當(dāng)務(wù)之急。

二、我國(guó)獨(dú)立董事制度運(yùn)行的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題

2006年12月，證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部門(mén)有關(guān)人士在上海舉行的“完善獨(dú)立董事制度國(guó)際研討會(huì)”上透露，截至2005年底，國(guó)內(nèi)1377家上市公司已全部配備了獨(dú)立董事，平均每家公司有3名。獨(dú)立董事總數(shù)達(dá)4640人次，93.3％的上市公司獨(dú)立董事數(shù)量達(dá)到或超過(guò)董事會(huì)成員總數(shù)的1／3。在會(huì)上，來(lái)自證監(jiān)會(huì)“上市公司獨(dú)立董事制度執(zhí)行效果調(diào)查”的結(jié)果顯示，2005年獨(dú)立董事親自出席董事會(huì)會(huì)議的比例達(dá)到應(yīng)到會(huì)議總數(shù)的91％。大部分獨(dú)立董事都能勤勉盡責(zé)，對(duì)公司的重大事項(xiàng)獨(dú)立、客觀地進(jìn)行判斷，對(duì)可能損害中小股東的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，在促進(jìn)信息披露、規(guī)范上市公司日常運(yùn)作方面發(fā)揮了重要作用?？梢哉f(shuō)，當(dāng)前我國(guó)各家上市公司基本按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的要求配備了獨(dú)立董事，獨(dú)立董事逐漸成為上市公司架構(gòu)中重要的組成部分。獨(dú)立董事在改善上市公司治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)上市公司專(zhuān)業(yè)化運(yùn)作、強(qiáng)化董事會(huì)制約機(jī)制、保護(hù)中小股東利益等方面發(fā)揮了一定的作用，越來(lái)越多的獨(dú)立董事在議事和決策中發(fā)出“自己的聲音”，在公司治理中的作用日漸顯現(xiàn)。

但同時(shí)，我國(guó)獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀與立法初衷尚存在不少差距。從獨(dú)立董事發(fā)揮的作用來(lái)看，顧問(wèn)作用較為突出，監(jiān)督作用尚不明顯。從其所發(fā)表的意見(jiàn)來(lái)看，形式主義較為嚴(yán)重，通常是公司先擬定意見(jiàn)，然后由獨(dú)立董事簽字，“花瓶董事”的特征十分突出。具體來(lái)說(shuō)，我國(guó)獨(dú)立董事制度目前主要存在以下問(wèn)題。

1、獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)

在董事會(huì)組成中引入獨(dú)立董事，意在發(fā)揮獨(dú)立董事的客觀和獨(dú)立，但實(shí)際上，獨(dú)立董事的選擇難以真正擺脫大股東的影響。目前，我國(guó)獨(dú)立董事的產(chǎn)生和選拔是由董事會(huì)確定的，而董事會(huì)又是由大股東控制的。因此，由大股東提名這種機(jī)制注定了獨(dú)董只可能起到“花瓶”的作用。在一份中國(guó)獨(dú)董的調(diào)查報(bào)告中，33.3％的獨(dú)立董事表示在董事會(huì)表決時(shí)從未投過(guò)棄權(quán)票或反對(duì)票；35％的獨(dú)立董事表示從未發(fā)表過(guò)與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見(jiàn)；15％的獨(dú)立董事則表示所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況；35％的獨(dú)立董事表示并沒(méi)能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)、做出獨(dú)立判斷的信息。其結(jié)果必然是獨(dú)立董事聽(tīng)命于大股東，這與設(shè)立獨(dú)立董事制度的工作目標(biāo)是相矛盾的。如果獨(dú)立董事不能真正代表股東利益，尤其是中小股東的利益，不能客觀公正地發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，那么，設(shè)立獨(dú)立董事制度就沒(méi)有任何意義。

2、獨(dú)立董事發(fā)揮作用存在障礙

隨著社會(huì)的經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公司治理也越來(lái)越需要專(zhuān)業(yè)技能。獨(dú)立董事要想有效地發(fā)揮監(jiān)督作用，需要具備多方面的素質(zhì)：對(duì)公司及其業(yè)務(wù)要有相當(dāng)深度的了解，研究分析問(wèn)題的視角要有廣度，對(duì)實(shí)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)目標(biāo)要積極參與和投入，以及不受任何從屬關(guān)系束縛，有強(qiáng)烈的責(zé)任感和責(zé)任心。另外還要精通上市公司的財(cái)務(wù)運(yùn)作和公司運(yùn)營(yíng)，具備擔(dān)任獨(dú)立董事所必需的企業(yè)管理、法律、財(cái)務(wù)、工程技術(shù)及其他專(zhuān)業(yè)技術(shù)，而據(jù)上海證券報(bào)《中國(guó)獨(dú)董生存現(xiàn)狀》的調(diào)查顯示，有43.5％的獨(dú)立董事來(lái)自于高校或科研院所；有26.1％的獨(dú)立董事來(lái)自于會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)；有26.1％的獨(dú)立董事來(lái)自于企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人士。這一結(jié)果反映。目前國(guó)內(nèi)缺乏獨(dú)立董事人才市場(chǎng)，獨(dú)立董事發(fā)揮作用存在障礙。

3、獨(dú)立董事的職責(zé)不清

有的上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，是為了順應(yīng)潮流，或應(yīng)付上面的要求，結(jié)果是崗位設(shè)置了，作用卻沒(méi)有發(fā)揮。有的上市公司不顧公司的實(shí)際情況，追捧那些炙手可熱的大名人、大專(zhuān)家，對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)決策裨益不大。還有的上市公司把獨(dú)立董事當(dāng)成人情相送，出現(xiàn)了所謂的“人情董事”。由于聘請(qǐng)獨(dú)立董事是現(xiàn)任董事會(huì)決策的，沒(méi)有規(guī)定明確的職責(zé)和義務(wù)，一般獨(dú)立董事出于自身利益考慮，往往也就是提出一些意見(jiàn)，不愿得罪大股東，因此董事會(huì)大多是第一大股東說(shuō)了算。同時(shí)，一些獨(dú)立董事自己也不是很清楚需要承擔(dān)哪些責(zé)任，認(rèn)為主要是為上市公司發(fā)展提供一些參考建議，還是把自己當(dāng)成顧問(wèn)來(lái)看待。

三、完善我國(guó)獨(dú)立董事制度的建議

1、規(guī)范獨(dú)立董事選聘機(jī)制

從提名和表決兩個(gè)環(huán)節(jié)來(lái)保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。在獨(dú)立董事提名方面，要保證獨(dú)立董事的任職資格。任職資格的規(guī)定，可以通過(guò)法律的形式進(jìn)行完善，主要是從競(jìng)業(yè)禁止和從業(yè)資格兩方面進(jìn)行細(xì)化。在獨(dú)立董事的提名上，可以借鑒西方發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)。在董事會(huì)成立提名委員會(huì)，提名委員會(huì)的成員大部分或全部是獨(dú)立董事成員，由提名委員會(huì)提名的獨(dú)立董事必然能保證獨(dú)立性。完善獨(dú)立董事提名的另一個(gè)方式，就是降低股東提名獨(dú)立董事候選人的持股比例，可從1％降到0.8％或更低。

此外，我國(guó)立法規(guī)定獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。但實(shí)質(zhì)就是由大股東選出的，因此可以采取大股東回避制度。

2、實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事的職業(yè)化

獨(dú)立董事的職業(yè)化，可能是解決目前獨(dú)立董事制度中存在的諸多問(wèn)題的最有效途徑。獨(dú)立董事只有職業(yè)化，才能確保其有足夠的時(shí)間和精力行使職權(quán)。而且，經(jīng)過(guò)專(zhuān)業(yè)化、系統(tǒng)化培訓(xùn)和考核的獨(dú)立董事不僅更具權(quán)威性，還能憑其才能更有效地發(fā)揮應(yīng)有的作用。我們可以借鑒中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)的經(jīng)驗(yàn)，建立獨(dú)立董事協(xié)會(huì)。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)通過(guò)制定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)獨(dú)立董事的任職資格進(jìn)行確認(rèn)，符合條件者可先吸收為協(xié)會(huì)會(huì)員，再由協(xié)會(huì)向上市公司推薦，上市公司可以公布候選人情況，并經(jīng)過(guò)股東大會(huì)討論選舉通過(guò)后，正式聘請(qǐng)為獨(dú)立董事。

在獨(dú)立董事職業(yè)化的情況下，獨(dú)立董事需要領(lǐng)取報(bào)酬已毋須質(zhì)疑。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)要制定出一套公平、合理的獨(dú)立董事績(jī)效評(píng)價(jià)制度，定期對(duì)獨(dú)立董事的工作進(jìn)行考核和評(píng)定級(jí)別，并可按級(jí)別制定差額薪酬標(biāo)準(zhǔn)，上市公司只能根據(jù)獨(dú)立董事的級(jí)別向其支付相應(yīng)的報(bào)酬，不能再給其額外的利益。獲得高級(jí)別的認(rèn)定和相應(yīng)的高薪就是對(duì)優(yōu)秀獨(dú)立董事的嘉獎(jiǎng)，而那些沒(méi)有盡職的獨(dú)立董事。不僅不能獲得報(bào)酬。還要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。這就促使獨(dú)立董事更好地履行其職。

3、為獨(dú)立董事創(chuàng)造良好的工作條件

為了保障獨(dú)立董事的知情權(quán)，上市公司要主動(dòng)加強(qiáng)與獨(dú)立董事的聯(lián)系和溝通，及時(shí)、定期提供公司的有關(guān)資料和報(bào)告，加大獨(dú)立董事對(duì)公司活動(dòng)的參與度。此外，我們還可通過(guò)法律的形式讓上市公司從以下四個(gè)方面為獨(dú)立董事決策提供支持服務(wù)：一是獨(dú)立董事可以向公司索取有關(guān)信息，最高經(jīng)營(yíng)者必須予以支持；二是獨(dú)立董事可以接觸公司高層經(jīng)營(yíng)者或其他雇員，以便了解情況；三是獨(dú)立董事可以咨詢相關(guān)外部專(zhuān)家的意見(jiàn)，由公司承擔(dān)其費(fèi)用；四是允許非董事的經(jīng)理列席會(huì)談，便于向董事會(huì)提供有關(guān)信息，并回答有關(guān)問(wèn)題或質(zhì)詢。有了良好的工作條件，獨(dú)立董事才能充分發(fā)揮作用，進(jìn)而增加公司效益。