田晶波

【摘要】表決權(quán)信托是人們利用靈活強(qiáng)大的信托制度實(shí)現(xiàn)個人目的的又一次嘗試,也是公司法制孜孜以求公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化過程中一次富于實(shí)踐意義的創(chuàng)新,是信托法與公司法歷史性碰撞的結(jié)晶。

【關(guān)鍵詞】表決權(quán)信托;信托法;公司法;法律屬性

一、表決權(quán)信托的信托法屬性

英國人發(fā)明了信托,但數(shù)百年來囿于民事領(lǐng)域,美國人卻迅速將其在商業(yè)尤其是公司領(lǐng)域進(jìn)行了推廣,表決權(quán)(voting right)信托遂此而生?；蛴捎谀芰Φ南拗?或出于成本的考慮,許多股東希望或者情愿將基于自己手中股份而產(chǎn)生的參與公司治理的權(quán)利與收益權(quán)相分離,以最小的投入和最高的效率實(shí)現(xiàn)資本價值的最大化。當(dāng)他們尋求一種相應(yīng)的法律制度來實(shí)現(xiàn)自己預(yù)期的時候,“無處不在”的信托制度闖入了他們的視野。借助信托,他們構(gòu)建了表決權(quán)的信托行使手段。

多數(shù)情況下,表決權(quán)信托是一種意定信托。當(dāng)事人可以在不違反制定法和公共政策的前提下,協(xié)商設(shè)定信托目的和雙方的權(quán)利義務(wù)。不同于普通意定信托的是,美國大多數(shù)州的制定法對表決權(quán)信托的意思表示形式進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范——委托股東需與受托人締結(jié)書面信托契約,并履行嚴(yán)格的登記和披露程序。而根據(jù)美國法上的判例,當(dāng)某個發(fā)生于當(dāng)事人之間的關(guān)于表決權(quán)行使的安排具備了表決權(quán)信托的基本特征,如涉及“不可撤回的代理”內(nèi)容,盡管其并非依照制定法要求設(shè)立,法院仍傾向于將其認(rèn)定為事實(shí)上的表決權(quán)信托。

表決權(quán)信托通常是一種自益信托。委托股東與受托人就設(shè)立事宜達(dá)成合意之后,向受托人轉(zhuǎn)移其股份,同時取得證明其受益人身份的表決權(quán)信托證書。當(dāng)其轉(zhuǎn)讓表決權(quán)信托證書時,其委托股東的資格將隨受益權(quán)一同轉(zhuǎn)讓。

作為一種特殊的信托,美國的表決權(quán)信托還具備三個特征:其一,不可撤銷性。一經(jīng)設(shè)立,非經(jīng)全體當(dāng)事人合意,委托人單方面不得撤銷信托關(guān)系。其二,期限性和延展性。美國各州一般規(guī)定表決權(quán)信托契約的存續(xù)不得超過10年,在有效期內(nèi)可以延展,但每次以不超過10年為宜。實(shí)踐中信托契約的期限多為10年,其理由在于一方面使小股東得以和受托人建立較為長期的信托關(guān)系,培養(yǎng)長期投資的理念,另一方面可使公司股份表決權(quán)掌握在相對固定的受托人手中,得以保持較為穩(wěn)定的發(fā)展規(guī)劃。其三,受益證書的有價證券化,其可以像股票一樣在市場上自由流通與轉(zhuǎn)讓。

二、表決權(quán)信托的公司法屬性

(一)表決權(quán):連接公司所有和公司控制的紐帶

表決權(quán)是指股東通過股東大會上的意思表示,可按所持股份參加股東共同的意思決定的權(quán)利。 股東表決權(quán)是一種管理權(quán),是股東參與公司決策的權(quán)利;股東表決權(quán)是一種單獨(dú)權(quán),每一股東都可依自己的意志單獨(dú)行使;股東表決權(quán)是一種固有權(quán),是公司法賦予出資者的、不得以章程或者股東會決議予以剝奪的權(quán)利。

股東對公司的控制是通過表決權(quán)行使實(shí)現(xiàn)的。股東通過在股東大會上行使表決權(quán),將內(nèi)心的需要和愿望轉(zhuǎn)化為法律上的意思表示,而眾多股東的意思表示則依據(jù)不同的表決機(jī)制(如一股一票或累計投票)上升為公司的意思表示,即股東大會決議,主宰著關(guān)乎公司命運(yùn)的一系列重大事項(xiàng)。表決權(quán)機(jī)制和表決權(quán)行使手段,是公司法用于調(diào)整公司權(quán)力配置的工具,也是股東之間展開控制權(quán)爭奪的武器,雖然隨著現(xiàn)代公司所有和公司經(jīng)營的分離,股東們幾乎徹底把權(quán)利授予了公司經(jīng)營層,但并不能阻止這樣的事實(shí):管理層只能在投資人承受限度內(nèi)行使他們的權(quán)力 ,否則他們將承擔(dān)被驅(qū)逐的風(fēng)險。

(二)表決權(quán)信托:公司控制權(quán)的自由配置

公司控制權(quán),是對一個公司的經(jīng)營管理或方針政策具有決定性影響的力量或權(quán)力。 控制權(quán)配置的根源在于股東大會表決權(quán)分布,股東大會表決權(quán)分布則主要取決于股權(quán)結(jié)構(gòu)和表決機(jī)制的合力。因此,有觀點(diǎn)認(rèn)為,在“資本多數(shù)決”和“一股一權(quán)”的前提下,持股份額占據(jù)絕對優(yōu)勢的股東享有全部控制權(quán),而小額股份持有者手中股票的表決權(quán)則被“吸收”了,成為一張張無意識的散亂的消極受益憑證——然而,有學(xué)者指出,該種觀點(diǎn)實(shí)際上是把控制權(quán)看作了一個“靜態(tài)的結(jié)果”,而忽視了控制權(quán)爭奪的過程。 控制權(quán)爭奪的根源在于利益沖突,這種沖突是潛在的,卻又遍及公司的內(nèi)部和外部,因?yàn)榭刂茩?quán)可以帶來的本身利益和衍生利益的誘惑隨時可能爆發(fā)。在野派為了奪取控制權(quán),需要積累更多的表決權(quán);當(dāng)權(quán)派為了保有控制權(quán),則需要時刻提防那些無意識的散亂的股票被集中起來形成統(tǒng)一的力量;公司之外,更有競爭對手的虎視眈眈。在當(dāng)代股份公司股權(quán)高度分散,只需獲得相對較小比例的表決權(quán)便能達(dá)到公司控制目的的前提下,這種爭奪變得更加激烈和白熱化?？刂茩?quán)的形成本身就是一個量變引起質(zhì)變的過程,從這個意義上說,每一份表決權(quán)都代表著一分控制的力量。

股東將股份上的表決權(quán)轉(zhuǎn)移給了別人,看似是放棄了控制,實(shí)際并非如此。因?yàn)樵谶@種移轉(zhuǎn)之前,他手中的表決權(quán)本是虛無或者閑置的,他只能以“用腳投票”或者“搭便車”的方式表達(dá)自己的不滿或者無奈;是這種移轉(zhuǎn)和整合,讓他的表決權(quán)有可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的控制權(quán),并且作為受益人,享受控制權(quán)帶來的收益。

歷經(jīng)輾轉(zhuǎn),表決權(quán)信托最終被美國各州公司法確立為一種合法的表決權(quán)行使方式。當(dāng)然,這種對控制權(quán)的配置并非一定是一種優(yōu)化。它是以追逐效率為前提的,賦予了行使者最大的自由,所以同時可能成為公平或不公平的籌碼,因此無論從形式還是內(nèi)容上,表決權(quán)信托在美國都受到制定法和判例法的種種規(guī)制。

總之,表決權(quán)信托是人們利用靈活強(qiáng)大的信托制度實(shí)現(xiàn)個人目的的又一次嘗試,也是公司法制孜孜以求公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化過程中一次富于實(shí)踐意義的創(chuàng)新,是信托法與公司法歷史性碰撞的結(jié)晶。在表決權(quán)信托中,委托股東作為委托人和實(shí)質(zhì)股東,受托人作為公司的名義股東和表決權(quán)行使者,需要受到信托法律制度和公司法律制度的雙重調(diào)整。

【參考文獻(xiàn)】

[1]胡智強(qiáng):“論表決權(quán)信托”,載《現(xiàn)代法學(xué)》2006年7月

[2]趙旭東主編:《新公司法制度設(shè)計》,法律出版社2006年1月版