上市公司董事會專業(yè)委員會的設立及其在中國的現(xiàn)狀分析

楊海蘭　王宏梅

[摘要]董事會作為公司治理的核心,一直是國內外學者研究的熱點。由于董事會本身的內生性缺陷,因此在董事會下設立相應的專業(yè)委員會作為常設機構來彌補董事會的自身不足成為公司治理的重要構架。在中國股份制改革下,許多上市公司的董事會依然欠缺獨立性,而且專業(yè)能力不足。文章在介紹董事會專業(yè)委員會基本理論及有關國家經驗的基礎上,分析了董事會專業(yè)委員會在我國的發(fā)展現(xiàn)狀,并提出了完善我國董事會專業(yè)委員會制度的建議。強調為強化上市公司董事會功能,設置專業(yè)委員會是必要之措施。

[關鍵詞]上市公司；董事會；專業(yè)委員會；中國

[中圖分類號] F270.7[文獻標識碼] A

[文章編號] 1673-0461(2009)04-0092-05

一、概 述

董事會作為公司治理的核心,一直是國內外學者研究的主要領域之一。在現(xiàn)代市場經濟條件下,由于生產要素的所有權與控制權相分離,出現(xiàn)了現(xiàn)代經濟學稱為委托-代理的問題(Principal-agent problem)。這種問題無處不在,如公司股東與董事之間的關系,股東與管理層之間的關系,投資者與基金公司之間的關系等等。經理人員(代理人)能夠比股東(委托人)掌握更多的信息,因而具備了更多自利行為的可能。作為公司所有者的代理人,經理人員往往有自己的追求。經理人員和股東的利益目標并不完全一致,前者有時可能會不惜損害小股東的法定權益,而做出對自己有利的決策。因此經理人員濫用職權而造成的損失以及為了監(jiān)督和約束經理人員的行為濫用而產生的成本被稱為代理成本。面對這樣的“委托-代理問題”,上市企業(yè)必須要擁有一套有效的控制機制來制衡管理者的利己行為,董事會便是一般常見的內部監(jiān)控機制。

公司董事會被認為是股東的代理人,處于公司控制系統(tǒng)的頂層,負責監(jiān)管和控制經理層的活動。一個有效的董事會不一定可以令一個公司的業(yè)務穩(wěn)定發(fā)展,但一個無能的董事會卻往往會令公司走上倒閉之路。如果管理者的不法或不誠信的經營行為沒有被制約,最終的受害者將會是公司的股東、員工及債權人。市場人士和學者們都很努力地去尋找一套理想的董事會模式。董事會的效率不僅取決于董事會的規(guī)模和構成,而且還取決于董事會成員的責任分工[1]。OECD(1999年)頒布的公司治理原則提出要建立董事會專業(yè)委員會而且獨立董事應在這些委員會中擔負重要的職責。董事會專業(yè)委員會的建立和有效運作有利于提高董事會的獨立性和專業(yè)性,從而保證公司為實現(xiàn)股東利益最大化而選擇最優(yōu)融資策略。

二、董事會專業(yè)委員會存在的必要性

通過董事會設立各類專業(yè)委員會首先可以解決董事會本身的缺陷,其次可以更好地發(fā)揮獨立

懂事的作用從而監(jiān)督經理人的行為,救治公司治理中的“代理問題”[2]。因此在董事會下設立由獨立董事主持的審計、薪酬、提名等委員會是公司治理的重要構架。

1.有利于解決董事會本身的內生性缺陷

董事會專業(yè)委員會的建立與董事會自身的缺陷密切聯(lián)系,因此,在董事會下設立相應的專業(yè)委員會作為常設機構來彌補董事會的自身不足,是解決問題的有效途徑。董事會本身主要存在兩個方面的內生性缺陷。

第一,專業(yè)性不足的缺陷。董事會功能的發(fā)揮主要表現(xiàn)為對已經形成的議案進行討論和表決,而專業(yè)有效的議案的形成和提出往往需要進行廣泛調查和深入研究。由于董事會的職權涉及到營運的各個層面,專業(yè)性及復雜性因公司規(guī)模、環(huán)境變動的影響也日益升高,因此董事會無論是消極的監(jiān)督控制管理階層,或是積極地提供管理階層資源以提高管理績效,都面臨到自身專業(yè)性如何提高的問題。

第二,作為會議體的缺陷。部分董事會職能的履行,如財務審計和業(yè)績評估等,需要監(jiān)督主體在被監(jiān)督對象日常履行職務的過程中對其加以考察和評估,這些都是每年僅僅數(shù)次的董事會會議力所不能及的,而在大型的上市公司中經常性地召開董事會的全體會議是不現(xiàn)實的。

而解決之道,則是董事會內部的專精化。在董事會內部設立各種專業(yè)委員會來履行各種職責,可以使董事會具備專業(yè)知識,其功能也得到專業(yè)分工。同時董事會專業(yè)委員會的設立和良好運行可以幫助董事會形成議案并在董事會閉會期間發(fā)揮董事會的作用,以克服董事會作為會議體的缺陷。由此,設立董事會下屬的各專業(yè)委員會,由董事分別參與各專業(yè)委員會的工作,既有利于提高董事會的工作效率,有效發(fā)揮其功能,又利于明確董事的義務和責任,能適應現(xiàn)代公司管理專業(yè)化的發(fā)展要求。因此設立專業(yè)委員會是切實推進董事會建設的重要措施,可以使董事會職能得到更好地落實。

2.有利于發(fā)揮獨立董事的作用

近些年來,隨著公司治理模式的不斷完善,監(jiān)管者和投資者等各種外部力量越來越多地介入到了董事會的內部運作規(guī)則之中。尤其是在英美傳統(tǒng)的單層董事會制國家,一些機構投資者要求上市公司設立全部或主要由獨立董事組成的專業(yè)委員會。審計委員會、薪酬委員會、提名委員會等成為了證券交易所和投資者們非常關注的對象。戰(zhàn)略委員會、風險委員會等管理類委員會也日益普及。專業(yè)委員會的建立為獨立董事提供了發(fā)揮作用的平臺,使獨立董事行使職能有了依托。獨立董事的作用基本上取決于其本人所在專業(yè)委員會的職權的行使。由于董事會的工作在不同的專業(yè)委員會中進行分工,因此通過專業(yè)委員會的實施,獨立董事也就更便于加強他們的監(jiān)督并參與公司事務。專業(yè)委員會準許獨立董事在一定的擅長領域內發(fā)揮作用并讓他們在這些領域內負有決策責任,這種處理被認為可以轉換權利,至少在這些領域內可以使專業(yè)委員會成員擺脫總經理的控制。由此可見,獨立董事獨立性監(jiān)督職能的行使與董事會內部各專業(yè)委員會的設置是緊密相關的。正是專業(yè)委員會的存在才能使得獨立董事能夠真正地“獨立”,才能使董事會本身客觀、中立地進行決策,董事會專業(yè)委員會的獨立性功能即指此意。

三、董事會專業(yè)委員會的構成及功能

董事會專業(yè)委員會一般包括提名委員會、酬薪委員會、審計委員會、戰(zhàn)略委員會等。各公司根據(jù)發(fā)展需要有的還設置了公共政策委員會、投資委員會、技術委員會、環(huán)境、健康和安全委員會等。但是,這并不是意味著所有公司的董事會都需要下設一應俱全的專業(yè)委員會。各家公司完全可以從己而發(fā),因地制宜。

在大部分的英美公司中,多數(shù)公司都設置了下述委員會：審計委員會(Audit Committee)、提名委員會(Nomination Committee)、酬薪委員會(Compensation Committee)和戰(zhàn)略委員會(Strategy Committee)[3]。這些委員會的職責一般是由公司章程規(guī)定的,不過也有由公司法律框架體系規(guī)定的。審計委員會、提名委員會、酬薪委員會和戰(zhàn)略委員的主要職能定位如下：

1.審計委員會：審計委員會作為最重要的專業(yè)委員會,負責檢查公司會計制度及財務狀況、考核公司內部控制制度的執(zhí)行、評估并提名注冊會計師、并與會計師討論公司財務問題。為貫徹審計委員會的專業(yè)性及獨立性,審計委員會通常由具備財務或會計背景的外部董事參加。

2.提名委員會：研究董事、經理人員的選擇標準和程序并負責建立提名過程程序； 負責提交有關董事會的規(guī)模和構成方案； 負責向董事會推薦候選董事和高級管理人員。

3.酬薪委員會：研究董事與經理人員考核的標準；研究公司高級管理人員的酬薪事項和制定一攬子特定酬薪政策,以能夠吸引、留住和激勵公司高水平的董事。同時酬薪委員會應就公司有關董事報酬的政策及發(fā)給董事的股份選擇權的相關信息予以揭露,做成報告書,并作為公司年報的一部分,提交股東大會。

4.戰(zhàn)略委員會：對公司長期發(fā)展戰(zhàn)略、重大投資決策、重大投融資項目及決策、年度預算和決算進行研究并提出建議,強化董事會的戰(zhàn)略決策功能。對其他影響公司發(fā)展的重大事項進行研究并提出建議。

四、發(fā)達國家董事會專業(yè)委員會的運行經驗

發(fā)達國家公司董事會專業(yè)委員會的設置已經取得了較多經驗,他們高度強調董事會專業(yè)委員會的獨立性。在這些國家,大型上市公司的董事會往往都要下設主要由獨立董事組成的提名委員會、報酬委員會和審計委員會等專業(yè)委員會。每個專業(yè)委員會通常由3～5名成員構成?？梢哉f專業(yè)委員會在董事會中起著關鍵作用,專業(yè)委員會的存在和構成是董事會獨立性的重要標志。

1.英美模式

英美是實行單層制董事會的國家。單層制董事會由職能細化的次級專業(yè)委員會組成。目前,英國的公司法以及美國大多數(shù)州的公司法都對專業(yè)委員會的設置進行了規(guī)定,詳細劃分了董事會對專業(yè)委員會的授權范圍。專業(yè)委員會的設置雖依公司的規(guī)模、性質而有所差異,但在大部分英美公司中,下述委員會是經常設置的：審計委員會、提名委員會、報酬委員會和戰(zhàn)略委員會等。專業(yè)委員會的職責劃分一般由公司章程規(guī)定,關于委員會的類型并沒有強制性的要求,委員會的權力也主要依靠公司章程或者董事會決議的授權。不過也有由公司法律框架體系規(guī)定的,如審計委員會。對于獨立董事而言,由于其所具有的客觀獨立性,獨立董事比內部董事更可能成為一名好的監(jiān)督者,這樣英美的公司就傾向于在審計委員會和報酬委員會中增加獨立董事的比例,以至于專業(yè)委員會成員全部或多數(shù)(超過50%)都由獨立董事組成。

2.日本模式

依照2002年修改后的《商法特例法》,日本大公司既可以繼續(xù)設置監(jiān)事及監(jiān)事會,維持大陸法系傳統(tǒng)的公司治理模式,也可以采用英美法系國家一元化的公司治理模式,即在董事會下設置審計、提名及薪酬等委員會。委員會分別由3人以上的董事組成,且半數(shù)以上必須為獨立董事。在商特法所規(guī)定的3個委員會中,審計委員會是實現(xiàn)董事會經營監(jiān)督職能的核心,在公司各項經營監(jiān)督及會計監(jiān)察人的聘用方面享有廣泛的權限。而提名和薪酬委員會則分別通過行使各自的職權,間接地對公司業(yè)務執(zhí)行者起到監(jiān)督的作用。與英美國家不同,日本關于委員會的規(guī)定具有很強的強制性,公司設立的委員會類型以及委員會行使的權力都由法律直接規(guī)定,而且委員會對負責的工作事項享有獨立的決定權。

3.德國模式

德國是一個實行雙層董事會的國家,即在公司的內部監(jiān)督職能由監(jiān)事會承擔。由于監(jiān)事會通常是一個季度召開一次會議,同時監(jiān)事會成員較多,成員必然會缺乏必要的交流。在監(jiān)事會內部下設各種專業(yè)委員會成為解決這些問題的途徑。在德國,監(jiān)事會在很大程度上替代了董事會的功能,所以德國的公司傾向于在監(jiān)事會下設立包括審計、報酬在內的專業(yè)委員會。監(jiān)事會成員的任命除了要得到機構投資者、董事會全體委員和CEO的同意外,同時還需要得到提名委員會的認可。然后,監(jiān)事會負責提名組成第二層董事會,即管理董事會,并負責對其進行監(jiān)督。審計委員會作為監(jiān)事會下的一個次級委員會專門負責公司財務報告過程的監(jiān)督,主要在公司財務方面對管理董事會進行監(jiān)督,并把監(jiān)督結果向監(jiān)事會報告。與單層董事會模式相比,監(jiān)事會內設的審計委員會與管理董事會能保持獨立的關系,既有利于對公司高層管理人員實施監(jiān)督,也有利于高層管理人員公正客觀地表達意見和看法,并向股東大會報告。

五、董事會專業(yè)委員會在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

作為公司治理的一種重要構架,在董事會中建立由獨立董事組成的專門委員會,對提升董事會的工作質量具有重要作用[4]。設置董事會專業(yè)委員會已成為改善公司治理結構的重要方式。因此判斷中國上市公司的董事會是否成熟的主要標準之一就是看董事會下是否下設了各種專業(yè)委員會及其運行的質量[5]。雖然中國董事會專業(yè)委員會的建設取得了一些進展,但由于處在嘗試階段,所以仍存在很多不足。

1.中國在董事會專業(yè)委員會建設中取得的進展

中國采取了一系列措施加強董事會專門委員會的工作,并取得了明顯成效。為進一步完善公司治理結構,規(guī)范公司運作,中國大多數(shù)上市公司已經或正式籌備成立董事會專業(yè)委員會。根據(jù)中國證監(jiān)會和前經貿委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準則》(2002年)第五十二條規(guī)定：上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議,設立戰(zhàn)略、審計、提名、酬薪與考核等專業(yè)委員會。專業(yè)委員會成員全部由董事組成,其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人,審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。目前中國部分上市公司已經設立了審計委員會、酬薪與考核委員會、提名委員會和戰(zhàn)略委員會等四個專業(yè)委員會,有的公司甚至將這四個專業(yè)委員會的運作細則都隨年報一同公布了出來。其中審計委員會和薪酬委員會的增加比例均在40%以上(2006年 A 股設立審計和薪酬委員會的比例為49%,2007年為91%),其他專業(yè)委員會的增加比例也均在15%～30%左右。

2.中國在董事會專業(yè)委員會建設方面存在的不足

與西方國家相比,我國的董事會專業(yè)委員會的建設方面還存在一些問題?？傮w上講質量不高[6]。具體講主要有以下幾個方面：

第一,就我國目前公司治理現(xiàn)狀而言,由于獨立董事制度尚不完善,董事會下設專業(yè)委員會的做法還不規(guī)范。由于我國《公司法》對此無具體規(guī)定和要求,因此公司的很多做法基本上還處于嘗試性、不完善階段。目前我國各上市公司中專業(yè)委員會的設立有名無實,形同虛設,極大的影響了獨立董事制度的完善及其作用的發(fā)揮。目前在中國上市公司100強中,不僅沒有一家年報中有單獨的董事會專業(yè)委員會報告,而且,就是董事會專業(yè)委員會的總體狀態(tài)包括其數(shù)量、人員組成和會議次數(shù)等基本信息也都是只有少數(shù)企業(yè)有相對詳細和具體一點的披露。另外專業(yè)委員會的會議次數(shù)也明顯不足。審計、酬薪和提名三個專業(yè)委員會的年會議次數(shù)平均值分別為3.82次、2.59次和3.12次,低于美國公司平均的7.6次。有的上市公司的委員會往往一年都不召開一次會議,同公司內部的管理層也幾乎沒有溝通,只是一個裝飾的架子,作用一點也沒有發(fā)揮。因此中國上市公司中專業(yè)委員會對董事會決策程序的影響力不大。

第二,很多公司的董事會并不能對其專業(yè)委員會進行準確定位,其獨立性的判斷能力只能流于形式。專業(yè)委員會的主要功能之一是為董事會中不執(zhí)行公司業(yè)務的獨立董事提供一種機制,從而對經理層起到制約和監(jiān)督的作用。而專業(yè)委員會在我國董事會中主要職責是研究問題,發(fā)揮咨詢和建議作用。如果專業(yè)委員會僅具有咨詢的作用,而不能單獨行使董事會的權力,其功能的發(fā)揮將受到極大的影響。由于獨立性的缺乏,專業(yè)委員會自然就難以發(fā)揮制度設計時所預期的作用了。目前我國的絕大多數(shù)上市公司股權高度集中,大股東控制公司董事會的情形非常普遍,如果專業(yè)委員會僅具有咨詢的作用,而無法進行獨立的決策和監(jiān)督,獨立董事和專業(yè)委員會的作用將難以發(fā)揮。

第三,專業(yè)委員會中獨立董事成員的專業(yè)性不足。專業(yè)委員會中的獨立董事中真正意義上的企業(yè)家相當缺乏,從而使得具有經營管理經驗的人才缺乏,大量充斥著不懂企業(yè)經營管理的理論經濟學家、科學家。因為找一些不懂經營的名人擔任專業(yè)委員會的成員,既可以符合專業(yè)委員會成員獨立董事最低人數(shù)的規(guī)定,又可以提高企業(yè)的知名度。更主要的是,這些名人沒有時間、精力和知識對公司事務進行監(jiān)督,由他們來當獨立董事可以避免給大股東“制造麻煩”。

六、完善我國董事會專業(yè)委員會制度的建議

從構建獨立董事制度的角度出發(fā),為使獨立董事制度運做更有效率,董事會更加獨立、公正地為公司服務,完善我國董事會專業(yè)委員會制度勢在必行[8]。根據(jù)我國公司治理的特點以及專業(yè)委員會建設中存在的問題,可以嘗試從以下幾個方面進行改進。

1. 董事會專業(yè)委員會的設置應具有法律基礎。目前,我國只在《上海證券交易所上市公司治理指引》中對設立專業(yè)委員會提供了較為詳細的指導性意見。筆者認為,盡管是否應當在法律中強制規(guī)定公司必須設立董事會專業(yè)委員會尚須進一步探討,但是我國應該在已有的規(guī)定和實踐的基礎上,針對“委員會制度只是一個花架子”的弊端,考慮在與現(xiàn)行法律不相矛盾的前提下,在我國正式的立法中,如《公司法》中對各專業(yè)委員會特別是審計委員會的法律責任、職權、工作程序等做出指導性的規(guī)定,使其運行具有法律基礎,否則無法保證企業(yè)真正貫徹落實。

2. 應特別強調審計委員會的重要性。作為最重要的專業(yè)委員會,審計委員會是超級監(jiān)控人,其核心職責是審查和監(jiān)督財務信息、改善公司內部監(jiān)控和風險管理、保證審計人員的獨立性和活動的客觀性、為董事會提供多元的策略和建議,從而提高公司信息的透明度,提高董事會的效率,增強董事會的獨立性。在紐約證券交易所上市的公司中,100%都有審計委員會。當前在發(fā)達國家一個日益明確的趨勢是：越來越多的公司內部審計人員對審計委員會而不是經理人員負責[9]。因此,我國的上市公司中,審計委員會制度應得到高度關注,而且在有關的法律中需明確規(guī)定所有上市(包括擬上市)公司必須成立審計委員會,至少三名成員組成,獨立董事應該占多數(shù)。這些成員應比較有規(guī)則的碰面,討論重要財務問題并給予董事會會議咨詢和問題處理的意見。只有這樣,才有可能阻止管理層對外部審計人的不當控制,為審計師“直接將他們的會計做法、內部財務能力的質量或可疑的財務做法與董事會成員”商討提供一個場合。

3.完善專業(yè)委員會的獨立性與專業(yè)性,明確定位專業(yè)委員會的職責。獨立董事往往通過專門委員會發(fā)揮作用,專業(yè)委員會可以使成員(主要是獨立董事)至少在該領域內擺脫CEO的控制。建議在公司章程中以專章明確審計委員會的角色、責任和運作過程。董事會中的重要委員會,如審計、報酬、提名等,獨立董事應該占多數(shù)。專業(yè)委員會應通過獨立董事成員對公司重大決策過程的參與,監(jiān)督經理人員,促進科學決策,從而最大限度的增加公司價值。專業(yè)委員會決不能將自己僅僅定位于公司顧問或充當“花瓶”。不清楚專業(yè)委員會的定位,必然導致專業(yè)委員會制度的形式化。同時,在專業(yè)委員會的成員應更多的來自其他企業(yè)的管理人員,而不是主要來自于高校和科研機構。獨立董事若來自其他企業(yè)的CEO或經營管理、財務專家,因而可以在企業(yè)戰(zhàn)略方面提供有益的建議。并且經理人市場的競爭可以促使獨立董事積極履行職責。

4.專業(yè)委員會之間要注意彼此相互協(xié)調。提名委員會在提名時要多考慮報酬委員會對高管人員的業(yè)績評價,審計委員會要對報酬委員會通過的報酬進行審計等。與此同時,各專業(yè)委員會的組成和工作情況在年報中公開披露,并且由證監(jiān)會檢查,他們在工作中要相互協(xié)調,同時也要注意與董事會、監(jiān)事會的配合。只有將各專業(yè)委員會很好地安排進我國現(xiàn)行的治理框架內,獨立董事制度在我國才能真正發(fā)揮其作用,各專業(yè)委員會的獨立性也才能落到實處。

5.審計委員會與監(jiān)事會同時并存。監(jiān)事制度也好,專業(yè)委員會制度也好,都是為了制約內部人行為,降低代理成本,保護相關者利益。當然,這并不意味著只能兩者取其一,關鍵還是應理清二者的關系,明確劃分監(jiān)事與專業(yè)委員會的職責范圍。由于目前我國的監(jiān)事會不應該也不可能立即取消,盡管有虛設的可能性,但它還是在或多或少的起著作用,特別是對國有企業(yè)。根據(jù)這個方案,在同一個上市公司內,除了在董事會內設立專業(yè)委員會外,還要保留經過改進的監(jiān)事會。專業(yè)委員會與監(jiān)事會實行雙重監(jiān)督,在監(jiān)督職能上分工配合。對監(jiān)事會、專業(yè)委員會的功能和職責,從它們各自的層次和特點出發(fā),對監(jiān)事會、專業(yè)委員會各自的具體職責加以明確,以在它們之間形成一種層次分明、分工明確又相互合作的關系。

董事會專業(yè)委員會是公司治理的重要構架,要提高董事會決策能力和治理績效,必須設立相應的專業(yè)委員會。經過多年的實踐,國內經濟學界對設立董事會專業(yè)委員會的重要性和必要性形成了共識。在董事會中建立由獨立董事組成的專業(yè)委員會對提高董事會的工作質量有重要提升。我國在探索過程中,應不斷借鑒國外成功的經驗,使我國上市公司能夠普遍地設立專業(yè)委員會,真正發(fā)揮專業(yè)委員會的作用,完善董事會工作的質量和效率。

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Analysis on Board Committees and the Current Situation in China

Yang Hailan,Wang Hongmei

(Business School of Shandong Jianzhu University,Jinan 250101,China)

Abstract： The board of director, as the key factor of corporate governance, has always been widely debated. To overcome the inherent weaknesses of the board, the establishment of board committees is a good solution. Under the Chinese reform of shareholding system, many listed firms still lack the independence and professional ability. The article analyzes the current situation and suggestions for future development of board committees in China. It concludes that strengthening the functions of the board committees is a crucial measure for the firms development.

Key words： listed firms； board of directors； board committees； China

(責任編輯：張靜一)